[ 傅鋼 ]——(2003-5-15) / 已閱19825次
6、靈活運(yùn)用相關(guān)法律之規(guī)定，打拖延戰(zhàn)
不要說這是有些無賴的一招。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展日趨全球化的今天，在不違反國際規(guī)則的前提下維護(hù)本國的利益，利用專利制度為本國產(chǎn)業(yè)政策服務(wù)，是許多國家的既定方針。例如，J國為了保護(hù)自己的電子工業(yè)，其專利局在拖延了30年后才批準(zhǔn)M國某公司的集成電路發(fā)明專利權(quán)。⑧諸如此類的例子在國際上不勝枚舉。在某些技術(shù)領(lǐng)域中，如果某一項(xiàng)新技術(shù)完全被國外公司所壟斷，有可能對一國的民族產(chǎn)業(yè)代按理沉重打擊。而在新技術(shù)日新月異的情況下，一項(xiàng)專利技術(shù)很可能在10年甚至更短的時(shí)間便失去保護(hù)價(jià)值，取而代之的將是更新的技術(shù)。如果能利用專利制度提供的一些合法手段，便可以使國內(nèi)的企業(yè)暫時(shí)避開來自國外的巨大壓力，獲得稍許喘息的機(jī)會(huì)。
綜上所述，面對6C咄咄逼人的攻勢，我們完全沒有必要驚慌失措，更不能束手就擒。拿起法律與技術(shù)的雙重武器，利用規(guī)則留下的空間，我們還是有很大的抗辯余地的。盡了人力，理清了專利許可費(fèi)該不該交，向誰交，交多少，如何交等等這些事實(shí)，再面對此類情況時(shí)就可以清清楚楚明明白白而且心平氣和了，在產(chǎn)業(yè)政策的調(diào)整方面也會(huì)由盲目走向理性。
三 任重道遠(yuǎn)：在新的競爭形勢下我國應(yīng)采取的策略
6C的發(fā)難向我們敲響了警鐘。問題決不僅僅在DVD這一產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，放眼看去，家電業(yè)、制藥業(yè)、機(jī)械制造業(yè)等等諸多關(guān)系國計(jì)民生的重要行業(yè)都存在陷入外國專利包圍圈的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。痛定思痛，我們應(yīng)該進(jìn)行深刻的反思，為我們在未來的發(fā)展道路上贏得主動(dòng)。筆者認(rèn)為，我們至少應(yīng)在以下幾方面痛下苦功：
1、 銳意創(chuàng)新，開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)
我國企業(yè)主要是走的仿制的道路，據(jù)統(tǒng)計(jì)，建國以來，我國生產(chǎn)的西藥有3000多種，但99％都是仿制藥。摩托車行業(yè)也大量仿制日本的車型。以前不出口，倒也相安無事，現(xiàn)在一出口就可能侵權(quán)。外國大量的知識產(chǎn)權(quán)申請和注冊已進(jìn)入我國，戰(zhàn)略性專利圈地運(yùn)動(dòng)，對我國自主知識產(chǎn)權(quán)的形成構(gòu)成了激烈的競爭。所以不出口的仿制，仍然可能構(gòu)成侵權(quán)。
根據(jù)《國家知識產(chǎn)權(quán)局2000年度統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，當(dāng)年度，國外企業(yè)累計(jì)申請中國發(fā)明專利逾17萬件，占全國發(fā)明專利申請總量的52％。從1998年到2000年，在華申請電子信息技術(shù)的發(fā)明專利，有88.5％來自國外，在我國百強(qiáng)電子信息企業(yè)中，擁有專利的只有40多家，而50多家企業(yè)的專利擁有量為零。以前像IBM公司將自己眾多的專利看作是公司技術(shù)領(lǐng)先世界的體現(xiàn)，后來，IBM逐漸把它視作商務(wù)戰(zhàn)略的重要組成部分，并成功的將它轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜睦麧櫾慈�，IBM年度利潤的81億美元中，專利轉(zhuǎn)讓就占了17億美元。像德國西門子公司在全球的專利申請?jiān)?000年達(dá)到上萬件，所以，要認(rèn)識到專利的重要性。在成都和綿陽兩個(gè)國家級高新技術(shù)開發(fā)區(qū)，聚集了大量的高新技術(shù)企業(yè)，便約有60％的企業(yè)沒有一件專利申請，有75％的企業(yè)沒有知識產(chǎn)權(quán)管理制度，有80％的企業(yè)沒有一名經(jīng)過培訓(xùn)的專利工作人員，很多年銷售收入逾億元的企業(yè)只是靠幾件非核心專利支撐。要素投入不足已經(jīng)成為制約我國工業(yè)進(jìn)一步騰飛的基本環(huán)節(jié)。
在專利方面，我們研發(fā)力量的確薄弱，面臨著被跨國公司的專利技術(shù)包圍之勢，但我們要奮起直追，加大基礎(chǔ)研究與開發(fā)，積極作好市場調(diào)研，針對多層次的需求，發(fā)揮自己的長項(xiàng)，研制出自己的產(chǎn)品并盡快申報(bào)專利。我們尤其要注重核心技術(shù)的研發(fā)和生產(chǎn)，這是一個(gè)國家擁有完全自主知識產(chǎn)權(quán)的具體體現(xiàn)。除了企業(yè)的努力之外，國家更應(yīng)起到積極的引導(dǎo)與促進(jìn)作用。國家產(chǎn)業(yè)政策應(yīng)在產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整中，向核心技術(shù)產(chǎn)品與應(yīng)用技術(shù)產(chǎn)品方向傾斜，使之趨向合理化。
為了發(fā)展我國的經(jīng)濟(jì)，我們不能拒絕他人的創(chuàng)新成果。但我們最終能夠依靠的還是我國人民自己的創(chuàng)新精神。中國人的聰明才智是毋庸置疑的，關(guān)鍵在于用一種有效的機(jī)制激發(fā)和利用這種智力資源。
2、 培植知識產(chǎn)權(quán)意識
知識產(chǎn)權(quán)是世界發(fā)展的知識經(jīng)濟(jì)的必然產(chǎn)物，從本質(zhì)上說，它也是國內(nèi)工商業(yè)發(fā)展的要求。因此我們要以積極的心態(tài)去對待，把它作為促使自己發(fā)展的需要。不要有抵觸情緒，沖動(dòng)解決不了問題，要認(rèn)識它、適應(yīng)它，學(xué)會(huì)利用知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展自己、保護(hù)自己。在DVD糾紛中我們在知識產(chǎn)權(quán)方面準(zhǔn)備不足這一軟肋暴露無疑。除了技術(shù)上落后以外，我們在法律意識上的落后也是顯而易見的，而這也是制約我國發(fā)展的瓶頸之一。魯迅說過拯救國民的精神遠(yuǎn)勝有拯救其肉體,畢竟解決不了思想意識層面的問題，再多宏偉目標(biāo)也是空談。
首先我們要尊重別人的知識產(chǎn)權(quán)，建立知識產(chǎn)權(quán)管理部門。不尊重別人的權(quán)利，就會(huì)受到權(quán)利人的侵權(quán)指控。而且成本沒有計(jì)入知識產(chǎn)權(quán)費(fèi)用的低價(jià)產(chǎn)品也容易受到反傾銷指控。國外巨型企業(yè)都具有專門的知識產(chǎn)權(quán)部門，往往達(dá)上百人甚至300人以上，微軟公司全球約25000名員工中，有近1/5是做知識產(chǎn)權(quán)的，專門處理知識產(chǎn)權(quán)事宜，甚至在產(chǎn)品研發(fā)前就已經(jīng)申請了商標(biāo)。同樣可以為公司創(chuàng)造利潤。有一種誤解，認(rèn)為法務(wù)人員又不創(chuàng)造生產(chǎn)價(jià)值，所以可有可無。但是一旦出現(xiàn)法律上的糾紛可能損失更大。
如何避免無意識的侵犯別人的知識產(chǎn)權(quán)呢？及時(shí)檢索專利文獻(xiàn)就顯得十分重要了。根據(jù)WIPO的資料，每年的發(fā)明成果有90-95%回出現(xiàn)在專利文獻(xiàn)上，其中有80%不會(huì)在其他刊物中出現(xiàn)。由此我們可以知道是一個(gè)龐大的技術(shù)資料庫，產(chǎn)品研發(fā)人員通過專利檢索，可掌握產(chǎn)品最新技術(shù)，提供產(chǎn)品研發(fā)的觀念進(jìn)而進(jìn)行專利回避設(shè)計(jì)，以縮短研發(fā)所需的時(shí)間、降低風(fēng)險(xiǎn)并增加產(chǎn)品專利化的可能性。而且由于專利資料庫的資料有其他技術(shù)資料缺乏的特征，諸如技術(shù)內(nèi)容記述客觀而具體，技術(shù)報(bào)道速度快，可預(yù)測企業(yè)的開發(fā)動(dòng)向、技術(shù)動(dòng)向，可了解技術(shù)的發(fā)展過程等等，可以直接促進(jìn)企業(yè)的創(chuàng)新。①企業(yè)可以通過應(yīng)用專利資料庫的信息，發(fā)掘尚待開發(fā)的技術(shù)；也可以通過運(yùn)用創(chuàng)新方法，借鑒其他專利技術(shù)的創(chuàng)意和觀念改進(jìn)現(xiàn)有技術(shù)。有的企業(yè)像恒和頓數(shù)據(jù)科技公司引入了EID（Enterprise Intellectual Database）企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)數(shù)據(jù)庫。EID 由企業(yè)專利信息數(shù)據(jù)庫、企業(yè)專利信息數(shù)據(jù)庫計(jì)算機(jī)管理系統(tǒng)和專家分析系統(tǒng)。企業(yè)專利信息數(shù)據(jù)庫是EID的基礎(chǔ)，它根據(jù)企業(yè)產(chǎn)品特點(diǎn)，為其量身定制了世界上各個(gè)國家同類相關(guān)產(chǎn)品使用的所有專利信息，以及可能用于技術(shù)改造與創(chuàng)新的最新專利信息的總和。這樣可以使中國企業(yè)有效避免誤入專利的"地雷陣"。目前這個(gè)數(shù)據(jù)庫中已收集了4400萬條全球?qū)＠畔�，成為世界上容量最大的專利信息庫。企業(yè)專利信息數(shù)據(jù)庫計(jì)算機(jī)管理系統(tǒng)進(jìn)行統(tǒng)一檢索、瀏覽和分析的工具，它實(shí)現(xiàn)了在一個(gè)計(jì)算機(jī)的同界面下對世界各國的專利信息以所見即所得的方式檢索、瀏覽和管理。專家分析系統(tǒng)是在企業(yè)具備了數(shù)據(jù)與管理的基礎(chǔ)上，對數(shù)據(jù)進(jìn)行分析的模塊，通過高級智能分析，可向企業(yè)提供使用專利的有效方式。
傳統(tǒng)查詢方式能獲得的專利信息有限，國內(nèi)申請者沒有專利信息的參照，在國內(nèi)批準(zhǔn)的專利很可能在其他國家已經(jīng)被注冊，一旦出現(xiàn)此項(xiàng)專利被企業(yè)應(yīng)用而引發(fā)知識產(chǎn)權(quán)國際糾紛，中國企業(yè)的國際信譽(yù)與商業(yè)利益都將遭到巨大損失，國內(nèi)大部分無法有效利用專利信息，有的更是對國際專利信息一無所知，使技術(shù)革新和發(fā)展都受到巨大限制。因此，企業(yè)在科研立項(xiàng)、產(chǎn)品開發(fā)前無論如何必須進(jìn)行檢索查新。我們常有這樣的笑話，獲得了國家科技進(jìn)步獎(jiǎng)的技術(shù)國外可能早就有了，浪費(fèi)了人力物力還不能走出國門，因?yàn)橐怀隹诰涂梢郧謾?quán)。
同時(shí)我們要充分利用知識產(chǎn)權(quán)制度，保護(hù)已有知識產(chǎn)品。我們要發(fā)揮自己的長項(xiàng)，研制出自己的產(chǎn)品并盡快申報(bào)專利。同時(shí)在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，我國企業(yè)應(yīng)注意在多個(gè)國家申請獲得專利權(quán)，以防別人將自己的技術(shù)在國外申請專利，反而阻擋自己產(chǎn)品的進(jìn)入。
另外，加大知識產(chǎn)權(quán)研究的投入，培養(yǎng)高素質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才，加大知識產(chǎn)權(quán)法律觀念的宣傳，也是我們面對現(xiàn)實(shí)的不二選擇。
3、 最大限度的熟悉規(guī)則
沒有規(guī)矩，不成方圓。隨著世界商業(yè)交往日益頻繁，對其進(jìn)行規(guī)制的國際條約也大幅增加，這在WTO的一攬子協(xié)議中體現(xiàn)的尤為明顯。加入WTO后，我國更多地參與地國際事務(wù)中，就會(huì)更多的接觸國際規(guī)則。而隨著世界市場的進(jìn)一步形成，我國企業(yè)將更多地走出國門，參與國際競爭，而不熟悉國際規(guī)則，就將舉步維艱。而我國企業(yè)在這方面的準(zhǔn)備顯然是不足的，許多項(xiàng)目的上馬，許多商業(yè)行為的實(shí)施都是憑借舊有的慣例或自己想當(dāng)然而為，缺乏理性的指導(dǎo)。這樣就難免陷于違規(guī)與侵權(quán)的泥潭，甚至訴訟纏身。知識產(chǎn)權(quán)更是侵權(quán)的重災(zāi)區(qū)，由于其自身的特殊性，企業(yè)很可能一不小心就踏入知識產(chǎn)權(quán)國際規(guī)則的雷區(qū)。據(jù)報(bào)道，自1978年以來我國是受到反傾銷投訴最多的國家，累計(jì)給我國造成100多億美元的損失。針對這種情況，抱怨或者逃避都是沒有用的。要生存，要發(fā)展，就必須看清國際環(huán)境，熟悉國際規(guī)則，在國際市場上尋求自身發(fā)展的合理空間。當(dāng)然，由于話語權(quán)的原因，許多規(guī)則的制訂更有利于發(fā)達(dá)國家，而對發(fā)展中國家不利。這樣我們就必須更加謹(jǐn)小慎微，避免因小失大。在現(xiàn)有的國際規(guī)則框架下，韜光養(yǎng)晦，苦練內(nèi)功，發(fā)展自己，等我們實(shí)力增強(qiáng)了，擁有更多的話語權(quán)時(shí)，就可以更多的參與到游戲規(guī)則的制訂中去。
4、 國內(nèi)企業(yè)加強(qiáng)合作，組成戰(zhàn)略聯(lián)盟
如今國際上組成戰(zhàn)略聯(lián)盟是大的趨勢。這次DVD事件中的3C和6C集團(tuán)，掌握了DVD大部分核心專利技術(shù)，它們就是互相許可形成聯(lián)盟，大家可以互相優(yōu)惠使用對方專利技術(shù)，但對外一致，收取統(tǒng)一的許可費(fèi)用。我們許多行業(yè)都缺乏合作、只注重競爭，比如一波未平一波又起的價(jià)格戰(zhàn)，在低層次產(chǎn)品上，在低價(jià)位上殺地血肉模糊，卻被許多跨國公司乘虛而入，占據(jù)了大塊市場，這真是可笑又可悲的事��！現(xiàn)實(shí)中，我國眾多企業(yè)不重研發(fā)，一盤散沙，各自為陣，甚至大家一擁而上，搞一樣的技術(shù)，最后發(fā)現(xiàn)國外早有這個(gè)技術(shù)，這是資源的巨大浪費(fèi)。面對目前我國研發(fā)力量薄弱的現(xiàn)實(shí)，如不形成研發(fā)聯(lián)盟，單打獨(dú)斗，很難承受高額的研發(fā)費(fèi)用。因此在國內(nèi)有序競爭的同時(shí)，我國企業(yè)更應(yīng)結(jié)成營銷聯(lián)盟、服務(wù)聯(lián)盟、技術(shù)聯(lián)盟、創(chuàng)新聯(lián)盟，分?jǐn)偢哳~開發(fā)成本和高風(fēng)險(xiǎn)，互相取長補(bǔ)短，做強(qiáng)做大，抗擊外國跨國公司的咄咄攻勢，在世界市場上贏得主動(dòng)。
面對專利標(biāo)準(zhǔn)化、標(biāo)準(zhǔn)壟斷化的趨勢，面對強(qiáng)大的跨國公司，我國各行業(yè)的企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)成標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟，共同確立產(chǎn)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一方面分散標(biāo)準(zhǔn)化的風(fēng)險(xiǎn)，以避免一旦在產(chǎn)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)競爭中失敗,而導(dǎo)致自己的技術(shù)與隨后產(chǎn)生的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不相容；另一方面多家企業(yè)聯(lián)合開發(fā)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),組成一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟易于達(dá)到較大規(guī)模的用戶基礎(chǔ)或"安裝基地"，從而提高標(biāo)準(zhǔn)化成功的可能性。
我國企業(yè)組建標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟可采用兩種方式：其一是積極加入國外大公司發(fā)起的標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟,尤其是技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)共同開發(fā)的聯(lián)盟。這不僅可保證我國企業(yè)自己開發(fā)的技術(shù)與隨后產(chǎn)生的國際標(biāo)準(zhǔn)相容,而且也有利于我國企業(yè)學(xué)習(xí)國外的先進(jìn)技術(shù)和成熟的商業(yè)運(yùn)作模式。其二是國內(nèi)的行業(yè)中幾家領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)共同組建標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)盟,圍繞核心技術(shù)進(jìn)行聯(lián)合投資、合作開發(fā),充分利用我國豐富的市場資源,積累大規(guī)模的"安裝基地"，推動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)化的形成。這不僅有利于改善我國企業(yè)的競爭結(jié)構(gòu),也有利于阻止國外大公司進(jìn)入中國市場。
5、 轉(zhuǎn)變行業(yè)協(xié)會(huì)的功能
中國企業(yè)的行業(yè)協(xié)會(huì)目前主要是政府的附屬，沒有得到企業(yè)的認(rèn)同，凝聚力不強(qiáng)，缺乏經(jīng)費(fèi)，作用發(fā)揮受到遏制。入世后，政府對企業(yè)的保護(hù)淡化了，這還需要行業(yè)協(xié)會(huì)盡快轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N具備協(xié)調(diào)功能、談判功能和行業(yè)約束功能的經(jīng)濟(jì)共同體，為企業(yè)迅速采集的提供信息，隨時(shí)關(guān)注目標(biāo)市場所在國的法律法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的變化，以此為導(dǎo)向科學(xué)組織生產(chǎn)。中國電子音像工業(yè)協(xié)會(huì)代表中國 DVD專利許可企業(yè)與6C就DVD專利許可費(fèi)問題所進(jìn)行的談判，可以說在一定程度上轉(zhuǎn)變了角色，起到了積極作用。
6、 盡快制訂反壟斷法，規(guī)制跨國公司在我國的壟斷行為
競爭是市場最重要的運(yùn)行機(jī)制，競爭給市場帶來了活力，給企業(yè)帶來了壓力和動(dòng)力，使資源得以合理配置。而壟斷窒息競爭，使競爭難以發(fā)揮作用。加入WTO后，進(jìn)入中國市場的門檻大大降低，外國產(chǎn)品和跨國公司更多的進(jìn)入我國。外資進(jìn)入中國的遠(yuǎn)期目標(biāo)是要搶占中國市場，甚至要打敗中國民族企業(yè)，最終壟斷中國市場。除了傳統(tǒng)的國家壟斷，我國國內(nèi)企業(yè)一時(shí)還難以形成壟斷，而魚貫而入的國際大公司則可能甚至已經(jīng)形成了對中國市場的壟斷，比如微軟對我國個(gè)人電腦操作系統(tǒng)軟件市場的壟斷。這樣的壟斷會(huì)深深影響到我國的經(jīng)濟(jì)安全，阻礙我國民族經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而我國恰恰沒有反壟斷法，這在一定程度上助長了許多跨國公司的壟斷行為。
從外國實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，在一定時(shí)期通過反壟斷法促進(jìn)和保護(hù)本國重要和特定產(chǎn)業(yè)發(fā)展，防止外國競爭者進(jìn)入并形成壟斷，同時(shí)對目前仍需要采取國家管制或政府壟斷的行業(yè)或部門在反壟斷法中作出適用除外的規(guī)定，是各國反壟斷立法和執(zhí)法實(shí)踐中的通用做法。①現(xiàn)在的形勢提醒我們制訂反壟斷法已經(jīng)刻不容緩。
① 參見《DVD專利糾紛基本情況》，上海大學(xué)校報(bào)，《2002年上海知識產(chǎn)權(quán)論壇特刊》，2002年4月26日。
②李志強(qiáng)：《關(guān)于國內(nèi)DVD廠商與6C及3C糾紛》， 上海大學(xué)校報(bào)，《2002年上海知識產(chǎn)權(quán)論壇特刊》，2002年4月26日。
③參見陳佳麟、劉尚志、曾錦煥：《技術(shù)創(chuàng)新之專利回避設(shè)計(jì)》，1998全國智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)論文集，劉尚志主編，國立交通大學(xué)企業(yè)法律中心。
①張榮彥：《中國DVD真的進(jìn)了死胡同嗎？》，載中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)，2002年3月29日。
②見陳潔、趙倩：《WTO與知識產(chǎn)權(quán)法律實(shí)務(wù)》，吉林人民出版社2001年1月第一版，第236頁。
③ 見陳潔、趙倩：《WTO與知識產(chǎn)權(quán)法律實(shí)務(wù)》，吉林人民出版社2001年1月第一版，第231頁 。
①張平：《論技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中的專利許可政策----DVD專利糾紛的法律思考》， 2002上海知識產(chǎn)權(quán)論壇。
⑧張榮彥：《中國DVD真的進(jìn)了死胡同嗎？》，載中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)，2002年3月29日。
①參見陳佳麟、劉尚志、曾錦煥：《技術(shù)創(chuàng)新之專利回避設(shè)計(jì)》，1998全國智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)論文集，劉尚志主編，國立交通大學(xué)企業(yè)法律中心。
①參見王先林：《從微軟壟斷案看知識產(chǎn)權(quán)濫用的反壟斷控制》，壽步等編《我呼吁》，2002年版，270頁。
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