[ 秦前紅 ]——(2003-7-4) / 已閱38590次
論兩個國際人權(quán)公約的實(shí)施和中國憲法變遷
秦前紅*
目 錄
一、 人權(quán)憲政理念和憲法變遷
二、 人權(quán)憲政規(guī)范的整合和憲法變遷
三、 人權(quán)憲政實(shí)施機(jī)制的整合和憲法變遷
第九屆全國人民大會常務(wù)委員會第二十次會議于2001年2月28日決定：批準(zhǔn)我國政府于1997年10月27日簽署的《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》，同時對《公約》第8條第1款（甲）項(xiàng)聲明保留。①另外，由于我國政府已于1998年10月已簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，預(yù)計我國政府不久也將批準(zhǔn)加入此項(xiàng)公約。上述兩個公約所指涉的內(nèi)容與我國憲法關(guān)于公民基本權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定有密切的關(guān)聯(lián)，因此，人權(quán)的實(shí)施和保障首要的是一個憲政層面的問題。隨著兩個人權(quán)公約在我國的實(shí)施，必將引發(fā)包括憲政理念、憲政規(guī)范和憲法保障機(jī)制等各個層面的調(diào)適、整合與重構(gòu)問題。
一、人權(quán)憲政理念和憲法變遷
人權(quán)是人依其自然屬性和社會本質(zhì)所應(yīng)享有的、受社會經(jīng)濟(jì)文化條件制約的權(quán)利，依其存在狀態(tài)的不同可表現(xiàn)為應(yīng)有權(quán)利、法定權(quán)利、實(shí)有權(quán)利。從學(xué)術(shù)史的角度來看，一般認(rèn)為，人權(quán)（human rights）這個概念是西方文化的產(chǎn)物。有關(guān)人權(quán)的主張最早產(chǎn)生于古代自然法和自然權(quán)利的概念之中。古希臘斯多葛學(xué)派主張人與人之間是平等的，不受任何基于政治地位、家庭背景等因素的影響。早期的基督教和自然神宗教的教義認(rèn)為，上帝創(chuàng)造人本身就意味著賦予人某種存在的價值，依其存在的價值和尊嚴(yán)，理所當(dāng)然就享有一定的權(quán)利了。歐洲文藝復(fù)興時期，一些人文主義思想家從歷史文庫中重新祭起人權(quán)思想的旗幟，加以適當(dāng)改造后用來向封建的意識形態(tài)發(fā)起進(jìn)攻。他們主張以“人”為中心，把“人”作為一切事物的出發(fā)點(diǎn)和歸宿，用“人權(quán)”取代“神權(quán)”，聲稱人類“天生一律平等”。十七世紀(jì)啟蒙思想家倡導(dǎo)的天賦人權(quán)學(xué)說更是主張“人類天生都是自由、平等和獨(dú)立的”，每個人都是“他自身和財產(chǎn)的絕對主人”，生命、健康、自由和財產(chǎn)是每個人“不能變更”和“無從否定”的天賦人權(quán)。
西方近代意義上的人權(quán)概念是在19世紀(jì)后半葉由我國早期的資產(chǎn)階級改良主義者馬建忠、鄭觀應(yīng)等人介紹、引入中國的。清末變法維新和立憲修律運(yùn)動以及人權(quán)與憲政思想在中國迅速的傳播，對我國的辛亥革命和新民主主義革命都產(chǎn)生過積極影響。新中國成立初期，中國政府也曾注意總結(jié)人權(quán)發(fā)展的成果，重視人民對人權(quán)的理想追求。例如，周恩來總理曾于1954年亞非會議全體會議上代表中國政府莊嚴(yán)聲明：“各族人民不分種族和膚色都應(yīng)該享有基本人權(quán)，而不應(yīng)該受到任何虐待和歧視�！� “反對種族歧視，要求基本人權(quán)……已經(jīng)是覺醒了的亞非國家和人民的共同要求�！雹� 上世紀(jì)50年代末以后，人權(quán)概念在我國一度被視為“異端”而打入冷宮，人權(quán)理論和人權(quán)問題亦被弄得混亂不堪。即使到了1979年前后，還有學(xué)者堅持認(rèn)為：“人權(quán)是資產(chǎn)階級的口號和意識形態(tài)，在社會主義條件下再提 “尊重人權(quán)”，“爭取人權(quán)”的口號，實(shí)際上是向黨和政府“示威”，是意味著要倒退到資本主義社會中去。② 直到上世紀(jì)90年代初期，由于各種因素的綜合影響，中國政府才在正式的官方文件中重新使用“人權(quán)” 概念。1991年10月，國務(wù)院新聞辦公室在北京發(fā)表題為《中國的人權(quán)狀況》的白皮書，闡明了中國關(guān)于人權(quán)問題的原則立場和基本政策，并且指出，人權(quán)是一個偉大的名詞，是長期以來人類追求的理想和崇高目標(biāo)。人權(quán)的范圍十分廣泛，不僅包括生存權(quán)，人身權(quán)和政治權(quán)利，而且包括經(jīng)濟(jì)、社會和文化等各方面的權(quán)利；不僅包括個人人權(quán)，而且包括集體人權(quán)，享受人權(quán)的主人不是少數(shù)人，而是全體中國人民。白皮書的這種宣示，打破了以往中國關(guān)于人權(quán)問題的許多禁區(qū)，實(shí)現(xiàn)了人權(quán)理念的重要突破。
正是因?yàn)樵谌藱?quán)概念和人權(quán)問題上走過了一條獨(dú)特的曲折的歷程，所以，隨著兩個國際人權(quán)公約即將在我國實(shí)施，許多憲政理念需要調(diào)適和重整。其中較為突出的有以下幾方面：
（一） 我國憲法和兩個人權(quán)公約在人權(quán)立論邏輯上存在區(qū)別
兩個人權(quán)公約使用了共同的序言表述文本，確認(rèn)其所規(guī)定的權(quán)利“源于人身的固有尊嚴(yán)”，其實(shí)質(zhì)是堅持人權(quán)是一種道德權(quán)利、自然權(quán)利。這一思想在所有關(guān)涉人權(quán)問題的國際公約和憲章中是一脈相承的。比如維爾納宣言指出：“一切人權(quán)都源于人類固有的尊嚴(yán)和價值，人是人權(quán)和基本自由的中心主體，因而是實(shí)現(xiàn)這些權(quán)利和自由的主要受益者，并應(yīng)積極參與其中�！�1948聯(lián)合國大會通過的《世界人權(quán)宣言》開宗明義指出：“人類一家，對于人人固有尊嚴(yán)及其平等不移權(quán)利之承認(rèn)確系世界自由、正義與和平之基礎(chǔ)�！倍覈鴳椃ǖ�33條規(guī)定，任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利。同時，根據(jù)馬克思主義關(guān)于權(quán)利是斗爭得來的理論，我國憲法序言強(qiáng)調(diào)本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果……各族人民必須以憲法為根本的活動準(zhǔn)則。我國憲法的上述規(guī)定隱示了“公民的基本權(quán)利” 不是自身固有的，而是由國家賦予的。
在人權(quán)的主體方面，兩個人權(quán)公約所確立的主體是不分種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會出身、財產(chǎn)、出生或其他身份等任何區(qū)別的抽象主體；而我國憲法中“公民基本權(quán)利”的主體則要考慮國籍、階級性等具體屬性。根據(jù)我國的憲政理論，在階級未消滅、階級斗爭仍然存在的情況下，人民和敵人在立法上是不能平等的。因此憲法第33條第2 款規(guī)定的中華人民共和國公民在法律面前一律平等，僅指公民在適用法律上和守法上的一律平等即司法平等，而不包括立法平等。《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第26條規(guī)定，所有的人在法律前平等，并有權(quán)受法律的平等保護(hù)，無所歧視，在這方面，法律應(yīng)禁止任何歧視并保證所有的人得到平等的和有效的保護(hù)，以免受基于種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會出身、財產(chǎn)、出生或其他身份等任何理由的歧視。無疑，該條規(guī)定的內(nèi)涵更豐富，外延更具有普適性。又比如根據(jù)我國憲法第34條之規(guī)定，我國可基于政治原因或其他原因剝奪公民的選舉權(quán)；而根據(jù)《公民權(quán)利和政治權(quán)利的國際公約》第25條的規(guī)定，公民享有的選舉權(quán)是不容剝奪的。
在人權(quán)的屬性方面，在兩個人權(quán)公約中，人權(quán)是終極的、目標(biāo)性的；而我國憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利則是工具性的、權(quán)宜性的，是實(shí)現(xiàn)國富民強(qiáng)、人類解放的一種手段。關(guān)于這個問題，馬克思曾作過具體說明。在19世紀(jì)的40年代中期，馬克思在分析德國未來革命時就明確提到：不能僅僅依靠“政治解放”，而必須同“人類解放”聯(lián)系在一起�！斑@個革命必須依靠無產(chǎn)階級，而無產(chǎn)階級由于它的痛苦不是特殊的無權(quán)，而是一般無權(quán)，它不能再求助于歷史權(quán)利，而只能求助人權(quán)。” 因?yàn)樗爸挥型ㄟ^人的完全恢復(fù)才能恢復(fù)自己”，“無產(chǎn)階級只有解放全人類，才能徹底解放自己�！雹�
（二） 兩個人權(quán)公約和我國憲政制度在應(yīng)然權(quán)利的認(rèn)知上有重大差異
所謂應(yīng)然權(quán)利特指公民應(yīng)該享有而制度規(guī)范沒有確認(rèn)和規(guī)定的權(quán)利。根據(jù)西方人權(quán)概念產(chǎn)生的文化、宗教背景和我們前面提及的關(guān)于人權(quán)的道德邏輯及價值判斷，我們自然可以推論出，兩個國際人權(quán)公約所規(guī)定的權(quán)利內(nèi)容均屬于固有人權(quán)（inborn rights），當(dāng)然為公民所享有。而根據(jù)我國法理和憲政原則，以及慣行的司法實(shí)踐，公民應(yīng)當(dāng)享有而憲法沒有規(guī)定的權(quán)利，則公民不能享有。在我國，應(yīng)然權(quán)利在法律價值判斷上通常會被定義為“法律不禁止的權(quán)利”，由于沒有立法的支持而得不到國家法律的確認(rèn)、保護(hù)和救濟(jì)；同時，由于國家未對該種權(quán)利作出否定的法律評價，公民行使該權(quán)利也不承擔(dān)任何法律責(zé)任。這種作法，在我國全面加入兩個國際人權(quán)公約后，在理論和實(shí)踐上都將帶來巨大的沖擊，給我國公民的人權(quán)保護(hù)造成不利的阻滯。其顯例是關(guān)于遷徒自由、罷工自由的問題�！豆駲�(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第12條規(guī)定公民有遷徙自由。我國1954年憲法曾經(jīng)規(guī)定遷徙自由，但1975年憲法、1978年憲法以及現(xiàn)行憲法都取消了這個規(guī)定�，F(xiàn)行憲法之所以沒有規(guī)定“主要是考慮我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平還比較低，在可以預(yù)見到的未來，還不可能為公民的遷徙提供充足的，可供自由選擇的條件”。② 我們認(rèn)為遷徙自由是一種帶有經(jīng)濟(jì)自由權(quán)性質(zhì)的人身自由權(quán)，遷徙自由既包含人身自由權(quán)，又包含就業(yè)自由權(quán)在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)自由權(quán)。事實(shí)上，如同趙世義先生所指出的，“早在19世紀(jì)早期，各國憲法的規(guī)定和憲法學(xué)理論一般都把遷徙自由視為經(jīng)濟(jì)自由，從19世紀(jì)中葉后，遷徙自由就被看成一項(xiàng)個人自由了�！�20世紀(jì)中葉后經(jīng)濟(jì)自由重新受到強(qiáng)調(diào)，從經(jīng)濟(jì)自由的角度觀察遷徙自由就具有了一定的現(xiàn)實(shí)意義。”③ 因此，有關(guān)遷徒自由的立憲處理方式，如果說在我國早期實(shí)行計劃經(jīng)濟(jì)、城鄉(xiāng)嚴(yán)格分立的二元體制下，為保證城市人口福利供給和控制城市規(guī)模，嚴(yán)格控制城鄉(xiāng)間人口流動尚有稍許合理性的話，那么在市場經(jīng)濟(jì)愈來愈充分發(fā)展，人口的自然流動、勞動力資源的合理配置已越來越迫切的情況下，我們?nèi)匀槐忠酝淖龇▉韺Υw徙自由無疑會阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步。另外，我們認(rèn)為，遷徙自由不僅僅屬于人身自由而且還屬于經(jīng)濟(jì)權(quán)利的觀點(diǎn)在理論上和實(shí)踐上都具有重大意義。國際法學(xué)界公認(rèn)經(jīng)濟(jì)、社會權(quán)利和公民、政治權(quán)利是兩種不同權(quán)利。前者是一種積極權(quán)利(positive rights)，充分實(shí)現(xiàn)這類權(quán)利，要求政府動用許多資源，去采取積極的行動。它們的充分實(shí)現(xiàn)，取決于資源的多少。因此，我們只能逐漸地實(shí)現(xiàn)。公民、政治權(quán)利則是一種消極權(quán)利（negative rights），它們只要求政府不去做可能損害它們的行動，而不需要動用多少資源就可以立即實(shí)現(xiàn)。① 因此，當(dāng)我們把遷徙自由作為一項(xiàng)具有經(jīng)濟(jì)自由屬性的權(quán)利規(guī)定于憲法中時，我們就不必再顧慮其規(guī)定不具有現(xiàn)實(shí)性、不實(shí)事求是了。
我國憲法原有的思維理念一直認(rèn)為，社會主義制度下勞動者與企業(yè)及國家之間是根本利益一致基礎(chǔ)上的互相協(xié)作關(guān)系，即使有矛盾，也是非對抗性的，也可以通過協(xié)商調(diào)解的方式解決，沒有必要通過罷工這種頗為激裂易造成重大社會震蕩、經(jīng)濟(jì)破壞的手段來解決，因此，憲法沒有必要規(guī)定公民的罷工權(quán)利。隨著改革開放的逐步深入和市場經(jīng)濟(jì)體制的最終確立，我國已出現(xiàn)多元所有制結(jié)構(gòu)下的多種利益關(guān)系，尤其是私營經(jīng)濟(jì)、合資企業(yè)和外資企業(yè)的大量存在，而這些企業(yè)中勞資雙方的利益往往不盡一致，如果資方嚴(yán)重?fù)p害勞方利益時，罷工已成為勞方集體對抗、制約資方并保護(hù)自己合法權(quán)益一種重要手段，因此，承認(rèn)并尊重公民行使罷工權(quán)，已成為一項(xiàng)現(xiàn)實(shí)的憲政議題。
（三）兩個人權(quán)公約所表達(dá)的個人主義的權(quán)利價值觀和我國憲法所表達(dá)的偏重于集體主義的權(quán)利價值觀的沖突
我國憲法關(guān)于公民的基本權(quán)利，既規(guī)定了公民的經(jīng)濟(jì)、社會、文化領(lǐng)域內(nèi)的權(quán)利，包括勞動權(quán)（第42條）、休息權(quán)（第43條）、社會保障權(quán)（第44條、45條）、受教育權(quán)（第46條）、文化活動自由權(quán)（第47條）、男女平等權(quán)（第48條）和婚姻、家庭、母親和兒童受國家保護(hù)的權(quán)利（第49條）等，又規(guī)定了公民的政治權(quán)利和人身權(quán)利，包括選舉和被選舉權(quán)（第31條），言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由（第35條），宗教信仰自由（第36條），人身自由權(quán)（第37條），人格尊嚴(yán)權(quán)（第38條），住宅不受侵犯權(quán)（第39條），通信自由和通訊秘密受到保護(hù)權(quán)（第40條）和申訴控告、檢舉權(quán)（第41條）。與我國憲法的立法體例不同，兩個人權(quán)公約采用分別規(guī)定的體例，并相應(yīng)賦予了公約加入國的不同履約義務(wù)。這兩種不同表述體例的背后，實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)著兩種不同權(quán)利價值觀的差異。兩個人權(quán)公約是冷戰(zhàn)時期世界兩大陣營激烈對抗和不同文化背景蘊(yùn)含的價值觀念相互妥協(xié)的產(chǎn)物，體現(xiàn)了人類試圖超越意識形態(tài)的鴻溝來實(shí)現(xiàn)一體化道德價值和權(quán)利保護(hù)秩序的理想訴求。然而，各種主客觀因素決定了兩個人權(quán)公約對西方價值觀體系的遷就和維護(hù)。因此，兩個人權(quán)公約當(dāng)然會與奠定在我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化及法制資源之上的憲法發(fā)生理念和價值觀的差異，甚至嚴(yán)重的沖突。正如瑞士人托馬斯·弗萊納所稱：“個體主義意識形態(tài)和集體主義意識形態(tài)是不可調(diào)和的”。① 這兩種憲政理念的沖突具體體現(xiàn)在對傳統(tǒng)人權(quán)（政治權(quán)利和人身自由）和所謂第三代人權(quán)（發(fā)展權(quán)和自決權(quán)等）的不同體認(rèn)和對待上。西方國家源于其自由主義的哲學(xué)、法律傳統(tǒng)，基于在世界經(jīng)濟(jì)格局的強(qiáng)勢地位，他們堅守個人權(quán)利和國家權(quán)力的藩蘺，堅持基本公民權(quán)和政治權(quán)先于國家而存在的理念，堅持國家為公民所創(chuàng)設(shè)，其存在目的是要維護(hù)公民不可讓與的基本權(quán)利，包括自由權(quán)、生命權(quán)和私有財產(chǎn)權(quán)等，強(qiáng)調(diào)個人自由權(quán)利優(yōu)位于生存權(quán)、發(fā)展權(quán)等經(jīng)濟(jì)社會權(quán)利。美國前國務(wù)卿克里斯托弗主張：“我們之中任何來自不同背景的人都不能推卸我們所肩負(fù)的遵守世界（人權(quán)）宣言的義務(wù)。酷刑、強(qiáng)奸、種族主義、反猶太主義、任意扣押、種族清洗和出于政治原因的失蹤——所有這些都是為任何尊重民權(quán)的信仰、信念或文化所不能容忍的，也不能因經(jīng)濟(jì)發(fā)展或政治權(quán)宜的需要而合法化” ② 德國前外長金克爾認(rèn)為：“必須清楚地指出，社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不足以及僅僅以達(dá)到富裕為目的思想都不能使對基本自由和自治權(quán)利的否定合法化�！雹� 以中國為代表的發(fā)展中國家為了迅速改變國家貧窮、落后面貌，提升人民的生活質(zhì)量，特別強(qiáng)調(diào)個人行使權(quán)利和自由必須與對他人社會履行義務(wù)結(jié)合起來。④ 中國憲法第51條規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的社會的集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利�！蓖瑫r我國政府還強(qiáng)調(diào)尊重國家主權(quán)、領(lǐng)土完整、不干涉國家內(nèi)政和不以人權(quán)為工具施加政治壓力的原則；強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)、社會、文化、公民和政治權(quán)利之間的相互依存，不可分割；強(qiáng)調(diào)對各層次的人權(quán)給予同等關(guān)注的需要；強(qiáng)調(diào)發(fā)展權(quán)……是全球性的，不可讓與的權(quán)利，是基本人權(quán)的組成部分；強(qiáng)調(diào)保證人權(quán)和弱小群體基本自由的必要性……⑤
（四）人權(quán)與主權(quán)的沖突與協(xié)調(diào)
憲法是主權(quán)國家規(guī)制的產(chǎn)物，兩個人權(quán)公約是簽署公約的主權(quán)國家合意和妥協(xié)的產(chǎn)物。因此，兩個人權(quán)公約和憲法關(guān)系的一個重要層面即表現(xiàn)為主權(quán)和人權(quán)理念的調(diào)適與沖突。主權(quán)不代表絕對邏輯，而是一種歷史邏輯，是特殊的社會、經(jīng)濟(jì)條件的產(chǎn)物。在血緣、部落社會，主權(quán)是不具任何意義的概念。古代中國、希臘各城邦內(nèi)部也不是根據(jù)主權(quán)的邏輯組織的。主權(quán)秩序需要建立在明確的政治權(quán)威和法律權(quán)威的框架上。在中世紀(jì)，統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者都屈從于一種普適性的法律秩序，統(tǒng)治權(quán)既來自于上帝之法，也是上帝之法的反映，教會為封建秩序提供了貫穿始終的組織上、道德上框架。在封建體系中，內(nèi)部組織范圍和外部組織范圍之間，“公共領(lǐng)地”和“私有財產(chǎn)”之間沒有明顯界際。這種具有多面性、分散性的封建傳統(tǒng)政治體系之所以享有高度一致和統(tǒng)一性，并非因?yàn)橹鳈?quán)權(quán)力的存在，而主要在于共同的法律、宗教和社會傳統(tǒng)與機(jī)制。因此，盡管存在領(lǐng)土上的分隔，但構(gòu)成世界秩序的單位并未表現(xiàn)出現(xiàn)代主權(quán)概念那種占有性、排他性特征。它們都將自己看成一個世界共同體的地區(qū)代表。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，出現(xiàn)了獨(dú)特的具有世俗權(quán)威的國家，導(dǎo)致了主權(quán)的出現(xiàn)，與之相適應(yīng)的主權(quán)理論亦開始發(fā)達(dá)起來。羅馬法的復(fù)興順應(yīng)了專制主義國家的需要，順應(yīng)了資本主義生產(chǎn)關(guān)系在城鄉(xiāng)的發(fā)展�；浇谈母镞\(yùn)動與反改革運(yùn)動以及宗教戰(zhàn)爭，導(dǎo)致整個歐洲為此起彼伏的宗教和政治動亂所吞沒。世俗國家權(quán)威的出現(xiàn)似乎成了結(jié)束這種動亂的最有效補(bǔ)救方式，宗教改革本身破壞了教會所有的普遍權(quán)力，尤其是羅馬教皇的權(quán)力，從而為世俗專制主義奠定了基礎(chǔ)。因此，我們可以說主權(quán)最早是西方國家的政治語言，是在西方建立專制主義國家秩序中發(fā)展起來的，是用來說明國家內(nèi)部關(guān)系和描繪國家之間關(guān)系的概念。根據(jù)《國際法原則宣言》的解釋，主權(quán)原則包括六個方面的內(nèi)容：1、各國法律地位平等；2、每一國均享有充分主權(quán)之固有權(quán)利；3、每一國均有義務(wù)尊重其他國家之人格；4、每一國領(lǐng)土完整及政治權(quán)力不得侵犯；5、每一國均有權(quán)自由選擇并發(fā)展其政治、社會、經(jīng)濟(jì)和文化制度；6、每一國均有責(zé)任充分并一秉誠意履行其國際義務(wù)，并與其他國家和平相處。
就人權(quán)宗旨而言，兩個國際人權(quán)公約的內(nèi)容絕大多數(shù)會轉(zhuǎn)化甚至直接變成一國憲法之下的法律體系的一部分，因此，國際人權(quán)公約的原則、理念會豐富、補(bǔ)充一個國家的憲政理念。但國際人權(quán)公約隱含的意蘊(yùn)有借助人權(quán)的國際保護(hù)干涉人權(quán)這一原本屬于國內(nèi)管轄事項(xiàng)的傾向，因此未免造成人權(quán)與主權(quán)理念的沖突。隨著人類一體化的發(fā)展，人類相互依存度的不斷提高以及人類本身共有的自然屬性所引來的共同道德尊嚴(yán)，產(chǎn)生了有效協(xié)調(diào)人權(quán)與主權(quán)關(guān)系的現(xiàn)實(shí)緊迫性。這就要求打破傳統(tǒng)主權(quán)概念的堅冰，反對將主權(quán)概念推向極端，反對籠統(tǒng)地談?wù)撝鳈?quán)與人權(quán)的關(guān)系問題，承認(rèn)國際社會有權(quán)基于全人類的共同利益和基本道德價值，在堅持適當(dāng)、公正的程序的前提下，限制甚至制裁一國濫用主權(quán)、大肆踐踏基本人權(quán)并構(gòu)成國際犯罪的行為。
二、人權(quán)憲政規(guī)范的整合和憲法變遷
從國際人權(quán)公約的適用效力來說，其有關(guān)人權(quán)的價值理念和意識形態(tài)內(nèi)容對我國人權(quán)的憲政制度的作用是隱性的、漸行的，并且公約的締約國以文化的相對性和特殊性為由對公約本身作出保留，也視為一種慣例而被接受。但是，人權(quán)公約中的制度規(guī)范仍將對我國產(chǎn)生法律約束力。因此，一旦人權(quán)公約的內(nèi)容與我國憲法的相應(yīng)規(guī)定出現(xiàn)差異和沖突時，我們便必須研究這些差異和沖突出現(xiàn)的背景和原因，適應(yīng)我國法治國建設(shè)的總體需要，對我國人權(quán)憲政制度作出及時重塑與整合。考量國際人權(quán)公約和我國憲法這兩種背景迥異的法律文本，便至少可以發(fā)現(xiàn)在以下幾方面，它們之間存在明顯差異和沖突：
（一） 公約規(guī)定的某些權(quán)利和自由，我國憲法尚未規(guī)定①
除了我們前面所談及的罷工自由和遷徙自由外，我國憲法缺乏規(guī)定的還有《經(jīng)濟(jì)、社會及文化權(quán)利國際公約》第11條所規(guī)定的充足生活水準(zhǔn)權(quán)，《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第11條所規(guī)定的反債務(wù)監(jiān)禁權(quán)，第7條規(guī)定的反酷刑權(quán)和第8條規(guī)定的反強(qiáng)制奴役權(quán)，第17條所規(guī)定的私生活自由權(quán)等。以充足生活水準(zhǔn)權(quán)為例，它體現(xiàn)了所有經(jīng)濟(jì)和社會權(quán)利都力圖達(dá)到的一個目標(biāo)，那就是使所有的人都成為一個人道的社會的一部分。這一權(quán)利與整個人權(quán)系統(tǒng)的基礎(chǔ)密切相關(guān)。這個基礎(chǔ)就是“人皆生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上均各平等。人各賦有理性良知，誠應(yīng)和睦相處，情同手足。” ② 食物、衣著和住房是充足生活水準(zhǔn)的三個最為重要的因素。為此，聯(lián)合國大會和聯(lián)合國人權(quán)委員會在其多次的會議中，不僅反復(fù)重申這一原則，而且提供了可操作性的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則。如聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利委員會1994年通過的一般性意見第33條就規(guī)定，為了實(shí)現(xiàn)殘疾人的充足生活水準(zhǔn)權(quán)，除了確保殘疾人得到充分的食物，出入方便的住房和其他基本資料以外，還有必要確保向殘疾人提供“支助服務(wù)，包括輔助性器材，幫助他們提高日常生活的獨(dú)立能力和行使他們的權(quán)利�！雹�
（二）公約的規(guī)定與我國憲法的某些規(guī)定有沖突
憲法中一些有關(guān)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定與公約存在沖突。例如，《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》第18條第1款規(guī)定人人有權(quán)享受思想、良心和宗教自由，這與我國憲法規(guī)定的公民必須履行堅持馬列主義、毛澤東思想，堅持社會主義的義務(wù)是有沖突的。同時，該公約第6條第1款規(guī)定：“人人皆有天賦之生存權(quán)，此種權(quán)利應(yīng)受法律保障，任何人之生命不得無理剝奪。”在這一規(guī)定中，“人”的外延得到最廣義的解釋，不僅包括已出生的人，還包括所謂邊緣性的人即胎兒。胎兒非因其母體生理病癥，不得被剝奪生存權(quán)，尤其要禁止其父母（或法定監(jiān)護(hù)人），隨意對其生死予奪。而我國現(xiàn)行憲法第49條規(guī)定“夫妻雙方有實(shí)行計劃生育的義務(wù)”。雖然計劃生育包括鼓勵生育和節(jié)制生育兩個層面的含義，但在我國既定國情下，經(jīng)濟(jì)的落后和資源非再生性利用的瓶頸，使我們目前最終只能奉行以節(jié)制生育為意旨的基本國策，對那些違反計劃生育的婦女實(shí)行強(qiáng)制性墮胎的作法，也只能是在上述政策之下的一個邏輯合理性選擇。但這一種做法顯然與公約規(guī)定相悖。
另外，我國憲法第42條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)”。這一項(xiàng)規(guī)定既與《經(jīng)濟(jì)社會及文化權(quán)利國際公約》第7條關(guān)于工作權(quán)的規(guī)定存在重大差異，更與《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第8條3款（甲）項(xiàng)規(guī)定的“任何人不得使服強(qiáng)迫或強(qiáng)制之勞役”嚴(yán)重沖突。因?yàn)榱x務(wù)從法律原理而言是指公民必須履行某種行為的必要性，不履行法律義務(wù)的直接后果是要承擔(dān)包括法律制裁在內(nèi)的法律責(zé)任。所以，憲法關(guān)于公民有勞動的義務(wù)的規(guī)定顯然包含了國家可強(qiáng)制公民勞動的意味。而作為法律權(quán)利意義上的工作權(quán)根據(jù)學(xué)者的理解，它應(yīng)具備下列特點(diǎn)：1、工作權(quán)是個人的權(quán)利。這一方面是因?yàn)�，法律以個人為基本單位是近代法律制度超越古代法律制度的標(biāo)志；另一方面，將工作權(quán)利授予群體必然導(dǎo)致對非群體的歧視。2、工作權(quán)不是一種權(quán)利，而是一束權(quán)利的代表。它代表了與工作或勞動結(jié)合在一起的若干權(quán)利之集合，包括勞動的權(quán)利，受到平等對待的權(quán)利，選擇具體勞動方式的權(quán)利，勞動安全權(quán)利和罷工權(quán)利等。3、實(shí)現(xiàn)工作權(quán)利是國家的義務(wù)。在這其中，因?yàn)閯趧蛹热皇侨说囊环N權(quán)利或自由，當(dāng)然它必須是自主自愿的行為。政府只能鼓勵人們積極參加勞動，不能實(shí)施強(qiáng)迫勞動。強(qiáng)迫勞動或強(qiáng)制勞動不僅包括為獲得經(jīng)濟(jì)效益而強(qiáng)制他人勞動，而且還包括服務(wù)于政治教育目的的強(qiáng)迫勞動。①
（三）公約和我國憲法對權(quán)利保護(hù)的程度存在差異
較之兩公約而言，我國憲法對一些權(quán)利的保護(hù)存在明顯程度上的差距。這種差距并非是主觀客觀因素所能容見的制度空洞，而是表現(xiàn)為我國憲政人權(quán)制度的滯后與不足。比如《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第18條規(guī)定，宗教信仰自由包括維持或改變他的宗教或信仰的自由，以及單獨(dú)或集體、公開或秘密地以禮拜、戒律、實(shí)踐和教義來表明他的宗教或信仰的自由。任何人不得遭受足以損害他維持或改變他的宗教或信仰的強(qiáng)迫。表示自己的宗教或信仰的自由，僅只受法律所規(guī)定的以及為保障公共安全、程序、衛(wèi)生或道德，或他人的基本權(quán)利和自由所必需的限制。尊重父母和（如適用時）法定監(jiān)護(hù)人保證他們的孩子能按照他們自己的信仰接受宗教和道德教育的自由。此條規(guī)定與我國憲法第36條規(guī)定相比更具細(xì)密性和可操作性。這是因?yàn)�，僅規(guī)定宗教信仰自由而不規(guī)定舉辦宗教活動場所、舉行宗教儀式的自由，這項(xiàng)自由便會有被空洞化的危險，或被法律、法規(guī)限制的風(fēng)險。
再比如《經(jīng)濟(jì)、社會及文化權(quán)利國際公約》第7條明確規(guī)定，締約國確認(rèn)人人有權(quán)享受公平與良好的工作條件，特別要保證：人人在其行業(yè)中適當(dāng)?shù)奶峒壍耐葯C(jī)會，除資歷和能力的考慮外，不受其他考慮的限制……。而我國憲法只規(guī)定國家創(chuàng)造勞動就業(yè)條件，改善勞動條件，提高勞動報酬，福利待遇，休息權(quán)，男女同工同酬等，而沒有具體到對晉職、晉級權(quán)的保障。作為專門調(diào)整勞動關(guān)系的基本法律《勞動法》也未作出相關(guān)規(guī)定。據(jù)實(shí)而論，隨著現(xiàn)代文明的日益進(jìn)步，工作權(quán)的內(nèi)涵正在發(fā)展與豐富，由于職業(yè)競爭的殘酷性，國家如果僅對就業(yè)權(quán)提供保障，無疑只是一種淺層次的保障。從人的身心發(fā)育和素質(zhì)完善的角度而言，晉職晉級權(quán)的保障不容有絲毫怠忽。
另外，《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第9條第4款規(guī)定：“任何因逮捕或拘禁而被剝奪自由的人，有資格向法庭提起訴訟，以便法庭能不拖延地決定拘禁他人是否合法或如果拘禁不合法時命令予以釋放。”此項(xiàng)規(guī)定淵源英國古老的人身保護(hù)令狀制度，它由最初的一項(xiàng)保護(hù)貴族的特權(quán)而延伸為人人皆有權(quán)享受的一項(xiàng)自由，并賦予了被拘禁或逮捕的人自我尋求法院監(jiān)督糾正非法拘禁逮捕的權(quán)利。而我國憲法關(guān)于“任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者由人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕”的制度設(shè)計，充其量只解決了逮捕的法定程序以及國家機(jī)關(guān)的分工問題，而并沒有使被逮捕者獲得良好的救濟(jì)渠道�！缎淌略V訟法》的相關(guān)條款也僅確立了司法機(jī)關(guān)主動糾正錯誤逮捕和拘留的制度。這種制度本身的設(shè)置不周全，是造成我國逮捕程序缺乏實(shí)質(zhì)意義的公正性而備受社會輿論撻伐的一個重要原因。
我國憲政人權(quán)規(guī)范與兩個國際人權(quán)公約所產(chǎn)生的實(shí)定法意義的差異與沖突，除了我們前面所述的文明背景、法治圖式的不諧外，更主要地是由于我國憲政人權(quán)規(guī)范的自體不適癥所引致的。我國現(xiàn)行憲法關(guān)于公民的基本權(quán)利的內(nèi)容不能適應(yīng)或滿足公民現(xiàn)實(shí)的權(quán)利需求，這具體表現(xiàn)在以下幾個方面：其一，我國公民權(quán)利過于原則化，規(guī)范表述過于籠統(tǒng)和概括，易造成人們解讀上的歧義和適用上的不知所措。其二，我國現(xiàn)行憲法的權(quán)利體系的某些內(nèi)容缺乏科學(xué)性，邏輯分類缺乏嚴(yán)密性，比如說生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、自決權(quán)等國際人權(quán)斗爭的最新成果在我國憲政文本中沒有反映，國內(nèi)根本法與國際法的效力關(guān)系問題沒有載明，對公民的平等權(quán)和宗教信仰自由權(quán)的分類有悖于國際人權(quán)學(xué)說的通例。其三，我國現(xiàn)行憲法的權(quán)利內(nèi)容缺乏明確性：如關(guān)于我國政治權(quán)利和自由的范圍由于憲法規(guī)定不明，造成學(xué)理上眾說紛紜，莫衷一是，實(shí)踐上造成憲法實(shí)施的阻滯。其四，我國現(xiàn)行憲法的權(quán)利內(nèi)容缺乏完整性。如人身權(quán)利中缺乏隱私權(quán)內(nèi)容，經(jīng)濟(jì)、社會權(quán)利中缺乏充足生活標(biāo)準(zhǔn)權(quán)的內(nèi)容。與此同時，有些學(xué)者認(rèn)為，我國憲法對某些權(quán)利的規(guī)定也存在著片面性，如公民的住宅權(quán)。憲法規(guī)定：公民住宅不受侵犯，禁止非法搜查，非法侵入公民的住宅。但完整意義上的住宅權(quán)應(yīng)當(dāng)包括兩個不可分割的內(nèi)容，一方面是禁止非法侵入，另一方面是禁止和排除拒不退出的行為，外國如日本通常將要求退出權(quán)視為住宅權(quán)的一部分。① 其五，我國現(xiàn)行憲法缺乏現(xiàn)實(shí)適應(yīng)性，憲法的現(xiàn)實(shí)適應(yīng)性是憲法規(guī)范和社會現(xiàn)實(shí)的良性互動關(guān)系的體現(xiàn)，它要求憲法規(guī)范能洞照社會現(xiàn)實(shí)的需要，反映社會主流的需求，同時又能合理超然于社會現(xiàn)實(shí)的細(xì)枝末節(jié)之外，從而贏得一種均衡。以此標(biāo)準(zhǔn)作為參照，我國現(xiàn)行憲法是明顯地缺乏現(xiàn)實(shí)適應(yīng)性的。例如，由于市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，我國出現(xiàn)了個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)與國有經(jīng)濟(jì)等多種所有制形式并存的格局；與之俱來的，公民個人財產(chǎn)的種類在擴(kuò)大，個人財產(chǎn)的數(shù)額也在大幅度增加；這一社會現(xiàn)實(shí)不僅要求憲法學(xué)研究應(yīng)把財產(chǎn)權(quán)作為一個重要的范疇，并從產(chǎn)權(quán)、人權(quán)與政權(quán)的相互作用的角度來理解公民權(quán)利和國家權(quán)力的關(guān)系，而且要求國家在憲政規(guī)范中確立公民個人財產(chǎn)的范圍及保障制度。但遺憾的是，由于意識形態(tài)的禁錮，我國憲法迄今為止，并未建立這種確認(rèn)和保障制度。另外，現(xiàn)行憲法對現(xiàn)實(shí)發(fā)展所提出的新的權(quán)利要求，如安寧權(quán)、環(huán)境權(quán)、隱私權(quán)等，也表現(xiàn)出一種規(guī)定上的缺失。
綜上而論，我國憲法與兩個人權(quán)公約之間存在著諸多不相適應(yīng)之處。在我國簽署、批準(zhǔn)公約的前提下，如何協(xié)調(diào)兩者之間的沖突已成為一個當(dāng)務(wù)之急。
三、人權(quán)憲政實(shí)施機(jī)制的整合和憲法變遷
兩個人權(quán)公約和我國憲法在各自范圍內(nèi)對權(quán)利自由作了界分。按照國際法上慣行的“條約必須信守”的原則，我國作為兩個人權(quán)公約的簽約國當(dāng)然應(yīng)履行公約中規(guī)定的各種義務(wù)及責(zé)任。這就產(chǎn)生了履行公約義務(wù)和履行憲法義務(wù)的整合問題。在處理這一個問題時，我們必須注意以下兩個方面：
（一）正確處理我國憲法和兩個人權(quán)公約的效力關(guān)系
對于條約與國內(nèi)法尤其是憲法的關(guān)系，國際上通行三種學(xué)說：
1. 憲法優(yōu)越說。適用這種學(xué)說的國家往往從國家主權(quán)主義立場出發(fā)，認(rèn)為憲法的效力高于條約的效力。如法國憲法第54條規(guī)定：如果經(jīng)共和國總統(tǒng)、總理或者議會任何一院議長提請審查，憲法委員會宣告一個國際協(xié)定含有違反憲法的條款時，必須在憲法修改后，才可以授權(quán)批準(zhǔn)或者認(rèn)可該國際約定。第15條同時規(guī)定，依法批準(zhǔn)或者認(rèn)可的條約或者協(xié)定，自公布后即具有高于各種法律的權(quán)威。考慮到法國現(xiàn)行憲法是戴高樂主義的產(chǎn)物，其主旨在于穩(wěn)定法國政治局面，重塑法國的大國地位，結(jié)合上述兩條的文義揭示，我們認(rèn)為法國憲法隱含著高于條約的原意。前西德基本法第93條第1款第2項(xiàng)規(guī)定，聯(lián)邦法院有權(quán)審查條約是否違反了根本法的形式和實(shí)質(zhì)規(guī)定，如果違反了，該條約在國內(nèi)即被認(rèn)為無效，從而不可適用。這條規(guī)定可視為明示了憲法的效力優(yōu)越于條約。①
2. 條約優(yōu)越說。采用此學(xué)說的國家，認(rèn)為條約與憲法發(fā)生沖突時，應(yīng)以條約為準(zhǔn)。荷蘭是典型的采用此種學(xué)說的國家，它在憲法條文中比較周密地規(guī)定了條約的優(yōu)位權(quán)問題。荷蘭憲法第66條規(guī)定：“公布協(xié)定的規(guī)則，應(yīng)在法律中予以規(guī)定。協(xié)定經(jīng)公布后對任何人都有拘束力�！钡�65條規(guī)定：“在荷蘭王國正在施行的法律規(guī)定，如其適用將與該法律規(guī)定制定以前或以后依照第66條公布的協(xié)定相抵觸，應(yīng)不予適用。”第60條第3項(xiàng)規(guī)定：“法院無權(quán)判斷協(xié)定是否符合憲法�！钡�63條規(guī)定：“協(xié)定的內(nèi)容得背離本憲法的某些規(guī)定，如果國際法秩序的發(fā)展要求這樣做的話。在這種情形下，除非經(jīng)兩院各以三分之二多數(shù)表決通過，國會不得對協(xié)定予以認(rèn)可�！雹谏鲜龊商m憲法第60條、65條、第66條之規(guī)定直接闡明了條約的優(yōu)越地位，第63條規(guī)定的意旨雖然在于確保憲法的效力，然而，如果荷蘭國會違反這個規(guī)定，認(rèn)可總統(tǒng)批準(zhǔn)條約，按照上述66條第3項(xiàng)，法院既然無權(quán)判斷協(xié)定是否符合憲法，該條約仍然具有優(yōu)越于憲法和國內(nèi)法的地位。荷蘭王國之所以奉行條約優(yōu)越于憲法的學(xué)說，與荷蘭屬海洋國家有關(guān)。開放的海洋文化的不斷熏陶，使荷蘭人較之他國人民具有更多的國際情懷，這就是為什么近代倡導(dǎo)和創(chuàng)立國際法學(xué)說的著名大家如格老秀斯、奧本海等人都誕生于荷蘭的原因所在，也是荷蘭海牙為什么會擁有世界上最多國際機(jī)構(gòu)的緣由。
3. 條約與憲法效力同等說。采用此說的國家，認(rèn)為憲法和條約效力相等，都是國內(nèi)最高法律。美國憲法第6條第2款規(guī)定：“本憲法與依照本憲法制定的合眾國法律，以及以合眾國的名義締結(jié)或?qū)⒁喗Y(jié)的條約，均為國家最高的法律，即使與任何州的憲法或法律相抵觸，各州法官仍應(yīng)遵守。”美國人認(rèn)為條約與聯(lián)邦法有同等效力，否定所謂的“轉(zhuǎn)換理論”（Transformation），否認(rèn)“自動生效”（self-executing），在處理憲法和條約關(guān)系時適用后法優(yōu)于先法的原則。這種做法的顯見缺點(diǎn)是“由于條約有時反映著國際政治力量對比關(guān)系，實(shí)際上也有大國強(qiáng)加于小國的條約，因此這種學(xué)說很難說符合憲法”。①
對于憲法和條約之間的效力關(guān)系問題，我國憲法和其他各項(xiàng)法律迄今為止尚未明確規(guī)定。憲法只是在第67條第14項(xiàng)、第81條及第89條第9項(xiàng)規(guī)定了締結(jié)、批準(zhǔn)和廢除國際條約的職權(quán)及程序�！吨腥A人民共和國民法通則》第142條規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外”。本規(guī)定雖然涉及國內(nèi)法和條約的關(guān)系問題，但我國制定法系的內(nèi)在意蘊(yùn)決定了它只能在民事法律范圍內(nèi)運(yùn)用，而難以在整個法律體系中推而廣之。國際人權(quán)公約指涉的絕大多數(shù)事項(xiàng)均與憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利與義務(wù)密切相關(guān)，而兩者又在諸多方面不盡一致甚至嚴(yán)重抵牾。同時，根據(jù)我國憲法第62條第1款和第67條第14款之規(guī)定，憲法由全國人民大會修改，條約卻只能由全國人大常委會批準(zhǔn)和廢止。
這些問題的客觀存在，促使我們有必要從法理上梳清憲法和條約的關(guān)系，解決好條約在中國的適用問題。首先，任何憲法與條約關(guān)系處理模式的選擇均不可在紙上妄談優(yōu)劣利弊，它必須與國際政治經(jīng)濟(jì)的力量對比關(guān)系，與一國民族、文化傳統(tǒng)及法治背景結(jié)合起來，審時度勢，明智裁量。其次，在全球化時代，任何一個民族或國家都不可自疏于世界發(fā)展大勢而獨(dú)自發(fā)展。通過締結(jié)和參加國際條約，使條約在國內(nèi)得以適用，其根本出發(fā)點(diǎn)乃在于為了與國際社會融通，獲得更為廣泛的國際認(rèn)同，同時也使本國國民知悉國際潮流的變化和交易規(guī)則的統(tǒng)一，培養(yǎng)開放的世界觀。遵守通行的國際規(guī)則，只會使世界走向更加和諧和均衡的境界，抗逆共同規(guī)則，則會造成一損俱損的局面。再次，現(xiàn)實(shí)的客觀需要決定了我國應(yīng)采用條約優(yōu)于憲法的模式。“根據(jù)國際法的一般原則，我國不應(yīng)以國內(nèi)法規(guī)定為由拒絕所承擔(dān)的國際條約所規(guī)定的義務(wù)，這既有利于維護(hù)我國的信譽(yù)，也有利于保護(hù)我國國民在國外的合法權(quán)益�！� ① 同時，這也是我國政府的慣行作法。1990年4月27日，中國代表在聯(lián)合國禁止酷刑委員會上回答有關(guān)問題時就明確闡明了此種態(tài)度。② 最后，實(shí)行條約優(yōu)越于憲法的模式并不意味著漠視我國的主權(quán)利益，更不意味著對含有不公正內(nèi)容條約的遷就。因?yàn)�，批�?zhǔn)和締結(jié)國際條約的行為就體現(xiàn)了一個國家自主意志。若條約內(nèi)容嚴(yán)重背離中國國情，損害中國國家利益，我國自應(yīng)拒絕簽署和加入。同時，我們尚可運(yùn)用國際法實(shí)施中通行的保留和克減機(jī)制來處理國際條約與憲法相悖的問題。具體到兩個國際人權(quán)公約的實(shí)施來說，我國可以首先在簽署和批準(zhǔn)條約時聲明保留，以此排除人權(quán)公約中不適合我國的條款對我國發(fā)生約束力。據(jù)統(tǒng)計，僅到1994年11月，在《公約》的127個締約國中，就有46個國家對公約義務(wù)的承認(rèn)提出了意義不同的150項(xiàng)保留。③ 如法國，比利時等國宣布，公約關(guān)于言論、結(jié)社自由、和平集會的權(quán)利等方面的規(guī)定在法國、比利時等國適用時將以《歐洲人權(quán)公約》的相應(yīng)規(guī)定為準(zhǔn)。美國對《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》第6條關(guān)于生命權(quán)的規(guī)定和第7條關(guān)于禁止酷刑的規(guī)定作出了保留。發(fā)展中國家大都集中在關(guān)于法律面前人人平等原則下的一系列原則上，如無罪推定，被告的最低保障等。我國在簽署和批準(zhǔn)兩個人權(quán)公約時也可以對根本不應(yīng)適用于我國的權(quán)利條款予以保留。同時，運(yùn)用兩個人權(quán)公約關(guān)于克減條款的規(guī)定，實(shí)現(xiàn)國際人權(quán)公約權(quán)利和義務(wù)的均衡�！督�(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》允許一個國家對權(quán)利“可加以同這些權(quán)利的性質(zhì)不相違背并且只是為了促進(jìn)民主社會中的總的福利目的的法律所確定的限制”； 《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》規(guī)定，“在社會緊急狀態(tài)威脅到國家的生存并經(jīng)正式宣布時，本公約締約國得采取措施克減其在本公約下所承擔(dān)的義務(wù)。”當(dāng)然，克減不應(yīng)超過必要的限度，應(yīng)與緊急狀態(tài)相適應(yīng)，而且克減措施不得違背國際人權(quán)公約的目的和宗旨；在范圍上，下列公民權(quán)利不得克減：生命權(quán)，不得加以酷刑或施以殘忍的、不人道或侮辱性的待遇或刑罰，任何人不得使為奴隸，任何人不得僅由于無力履行約定義務(wù)而被監(jiān)禁，人人在任何地方有權(quán)被承認(rèn)在法律面前的人格，人人有權(quán)享有思想、良心和宗教自由等等。
根據(jù)我國的法律和實(shí)踐分析，我國采取的是條約直接適用原則。至于條約批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和憲法、基本法律批準(zhǔn)機(jī)關(guān)不同所造成的條約與法律之間的緊張關(guān)系，我們目前所應(yīng)采取的權(quán)宜之計，是將我國法律中關(guān)于條約適用的規(guī)定，解釋為全國人大對其常委會的授權(quán)或者全國人民代表大會本身在制定法律時已同意條約優(yōu)先適用。
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