[ 張吉喜 ]——(2012-1-5) / 已閱10141次
（二）人民法院通過(guò)司法解釋、規(guī)范性文件或?qū)唧w案件的裁判從政策上引導(dǎo)社會(huì)管理創(chuàng)新契合法律規(guī)范的特征
首先，法律的穩(wěn)定性決定了它不可能朝令夕改，而社會(huì)生活每時(shí)每刻都在發(fā)展、變化，這就使法律往往滯后于社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需要；其次，法律規(guī)范只是一般調(diào)整而非個(gè)別調(diào)整，相對(duì)于紛繁復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，其內(nèi)容總是略顯原則和抽象；最后，由于立法者自身認(rèn)識(shí)等原因，立法上的漏洞和缺陷在所難免。
歷史證明禁止司法能動(dòng)地解釋立法是不明智的。在歐洲，在文藝復(fù)興之后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，由于理性主義不但統(tǒng)治著自然科學(xué)界，而且還統(tǒng)治了人文社會(huì)科學(xué)界，以致不少歐洲思想家為防止法官擅權(quán)，幻想憑借人類自身的理性制定一部無(wú)所不包的法典，而法官的任務(wù)僅僅在于找到案情所對(duì)應(yīng)的法條，并將其適用于待決案件。然而，制定一部無(wú)所不包的法典以排除法官獨(dú)立評(píng)價(jià)的愿望被無(wú)情地?fù)羝�，德�?guó)民法典制定前的《普魯士一般邦法典》就是這一實(shí)驗(yàn)失敗的例證。該法中的近兩萬(wàn)個(gè)條文，事無(wú)巨細(xì)地列舉了立法者所能預(yù)見(jiàn)到的所有糾紛，但是，這么一部設(shè)計(jì)精良的法典不久就被歷史的車輪碾得粉碎。人們這才意識(shí)到，人類理性的有限性與社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的無(wú)限復(fù)雜性之間存在著不可克服的矛盾，再聰明的立法者也不可能預(yù)見(jiàn)到所有可能發(fā)生的糾紛，因而徹底排除法官根據(jù)社會(huì)現(xiàn)實(shí)或具體案情能動(dòng)地解釋法律是不現(xiàn)實(shí)的。在美國(guó)，卡多佐法官明確指出：“規(guī)制的含義體現(xiàn)在它們的淵源中，這就是說(shuō)，體現(xiàn)在社會(huì)生活的迫切需要之中。這里有發(fā)現(xiàn)法律含義的最強(qiáng)可能性。同樣，當(dāng)需要填補(bǔ)法律的空白之際，我們應(yīng)當(dāng)向它尋求解決辦法的對(duì)象并不是邏輯演繹，而更多是社會(huì)需求�！�
中國(guó)目前正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)各方面的制度都在進(jìn)行著重大的調(diào)整，舊的利益格局被打破，而新的制度和規(guī)范尚未完全建立起來(lái)。因?yàn)樾屡f體制的交替，現(xiàn)實(shí)中更容易發(fā)生各種新型的案件，立法機(jī)關(guān)很多情況下不可能及時(shí)地做出反應(yīng)，此時(shí)，只有通過(guò)司法機(jī)關(guān)的創(chuàng)造性司法活動(dòng)，才可以有效地解決糾紛，化解社會(huì)沖突，為改革的平穩(wěn)推進(jìn)創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境。
但是，這種類型的能動(dòng)司法創(chuàng)新社會(huì)管理應(yīng)當(dāng)遵循法律的基本原則，應(yīng)在法律原則的直接指引下來(lái)填補(bǔ)法律的空白，彌補(bǔ)法律的漏洞。一旦超越了法律的基本原則，便會(huì)造成恣意和擅斷，從而導(dǎo)致法律虛無(wú)主義。
注釋:
[1]［法］托克維爾：《論美國(guó)的民主》（上），董果良譯，商務(wù)印書(shū)館1991年版，第110－111頁(yè)。
[2]陳瑞華：《司法權(quán)的性質(zhì)——以刑事司法為范例的分析》，載《法學(xué)研究》2000年第5期。
[3]［美］本杰明·卡多佐：《司法過(guò)程的性質(zhì)》，蘇力譯，商務(wù)印書(shū)館1998年版，第105頁(yè)。
[4]W．Eskridge and J．Ferejohn：“Politics，Interpretation，and the Rule of Law”The Rule Of Law，Led．Lan Shapiro，New York：New York University Press，1994．p．267．
[5]董必武：《改善審判作用》，載《董必武法學(xué)文集》，法律出版社2001年版，第255頁(yè)。
[6]胡錦濤：《立足中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)發(fā)展全局，扎扎實(shí)實(shí)開(kāi)創(chuàng)我國(guó)政法工作新局面》，載《人民日?qǐng)?bào)》2007年12月26日。
[7]羅東川、丁廣宇：《我國(guó)能動(dòng)司法的理論與實(shí)踐評(píng)述》，載《法律適用》2010年第1期。
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