[ 王禮仁 ]——(2012-4-12) / 已閱27272次
第一條[婚姻行政案件與民事案件的界定]
婚姻行政案件是指不涉及婚姻關(guān)系效力判斷的單純的婚姻登記行政違法侵權(quán)案件。包括：1、婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷婚姻登記的案件；2、婚姻登記機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由拒絕婚姻登記的案件； 3、婚姻登記機(jī)關(guān)未盡法定職責(zé)錯誤登記給當(dāng)事人造成損害的賠償案件；4、在婚姻登記中亂收費(fèi)等其他違法侵權(quán)案件。
凡是涉及婚姻有效與無效、成立與不成立等婚姻效力判斷的案件，都是民事案件，應(yīng)當(dāng)通過民事訴訟解決。
【解釋說明】本條是關(guān)于婚姻行政案件與民事案件界限的劃分。把婚姻行政案件界定在單純的婚姻登記行政違法侵權(quán)范圍內(nèi)，符合婚姻行政訴訟的性質(zhì)和特點。根據(jù)《婚姻法》關(guān)于無效婚姻的列舉式立法模式和《婚姻登記條例》等規(guī)定，登記機(jī)關(guān)或行政訴訟均無權(quán)撤銷瑕疵婚姻。更為重要的是，登記機(jī)關(guān)或行政訴訟都沒有審查和判斷婚姻效力的職權(quán)和功能，無法有效地解決瑕疵婚姻。
凡涉及婚姻效力判斷的案件，實際上是對民事婚姻關(guān)系的判斷和確認(rèn)，屬于民事案件審查范圍，行政復(fù)議或行政訴訟均難以解決，即都存在法律障礙和功能性障礙。
行政訴訟解決瑕疵婚姻具有偶然性、局限性、有限性、不徹底性、不合法性。盡管有些瑕疵婚姻通過行政訴訟撤銷了，但這并不意味行政訴訟可以解決瑕疵婚姻。且不說行政訴訟受理和撤銷是否符合法律。假設(shè)某一婚姻確實該撤銷，那也屬于“歪打正著”。因為所謂行政訴訟可以解決瑕疵婚姻，僅僅具有偶然性，即只有在某些特定條件才有可能。這些特殊條件至少有：
1、婚姻登記機(jī)關(guān)必須存在過錯或違法；2、沒有超過行政復(fù)議或訴訟期限；3、婚姻登記違法行為足以否認(rèn)婚姻效力；4、不存在與之相關(guān)的其他婚姻形態(tài)需要同時確認(rèn)；5、不存在民政機(jī)關(guān)拒不舉證、拒不到庭等情形。
然而，同時具備上述條件的案件并不多。據(jù)我統(tǒng)計分析，有90%以上的案件，行政登記機(jī)關(guān)盡到了法定注意義務(wù)，并不存在過錯或違法；有95%以上的案件超過復(fù)議或訴訟期限；有80%以上的婚姻瑕疵不影響婚姻效力；需要判斷再婚是否善意、民政機(jī)關(guān)不舉證等情形也時有發(fā)生或存在。那么，在上述登記機(jī)關(guān)無過錯、超過訴訟期限等諸多情形下，行政訴訟都無法解決或無法通過行政程序解決。比如，婚姻登記機(jī)關(guān)不存在過錯或違法時，將這樣的案件作為行政案件，登記機(jī)關(guān)則成為“無責(zé)被告”。這樣的行政審判則偏離了行政訴訟的宗旨，喪失了行政審判監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的意義。因而，行政訴訟可以解決瑕疵婚姻的范圍極其有限。
婚姻登記是民事登記，婚姻登記瑕疵糾紛所爭議的焦點并不是登記行為是否違法，而是違法瑕疵是否影響婚姻的效力，能否產(chǎn)生婚姻的法律效果，所涉及的實質(zhì)問題是婚姻效力。婚姻效力屬于民事審查范圍，民事訴訟解決婚姻效力糾紛具有科學(xué)性和優(yōu)越性。其理由詳見王禮仁《解決婚姻行政訴訟與民事訴訟“打架”之路徑》（國家法官學(xué)院《法律適用》2011年2期）、《婚姻登記效力糾紛行政訴訟十大缺陷》、《行政復(fù)議法不適用涉及確認(rèn)婚姻關(guān)系效力的婚姻登記瑕疵糾紛》、《<婚姻法>解釋（三）》制造的第一個錯案》、《對最高法、北京、浙江高院關(guān)于瑕疵婚姻訴訟程序規(guī)定之批判》、《反婚姻訴訟分裂法》等文。
第二條[婚姻登記程序瑕疵糾紛的訴訟]
人民法院在審理婚姻法規(guī)定的無效婚姻和可撤銷婚姻案件時，對于不屬無效婚姻或可撤銷婚姻法定范圍的情形，不得按無效婚姻和可撤銷婚姻處理。
對于不屬法定無效婚姻或撤銷婚姻情形的婚姻登記程序瑕疵糾紛，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以在民事訴訟中根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定，提起確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴解決。
對于當(dāng)事人主張婚姻成立或不成立證據(jù)不足，經(jīng)責(zé)令其補(bǔ)充或者依職權(quán)調(diào)查后，仍無法獲得確鑿證據(jù)，或者其主張事實不影響婚姻成立的，應(yīng)當(dāng)判決駁回其訴訟請求，依法確認(rèn)婚姻成立或不成立。
對于確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴適用普通程序?qū)徖�，�?dāng)事人對判決不服的，可以上訴。
【解釋說明】本條主要解決“瑕疵婚姻”應(yīng)當(dāng)通過什么途徑、以什么方式提起訴訟�！拌Υ没橐觥钡幕拘再|(zhì)屬于民事性質(zhì)，而且主要涉及婚姻法第八條有關(guān)婚姻成立或不成立問題，應(yīng)當(dāng)通過民事程序提起確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴解決。適用婚姻成立與不成立之訴解決“瑕疵婚姻”的理論根據(jù)，詳見王禮仁著《婚姻訴訟前沿理論與審判實務(wù)》（第13章 婚姻成立與不成立的認(rèn)定）、《應(yīng)當(dāng)適用婚姻成立與不成立之訴解決婚姻登記瑕疵糾紛》（《人民司法》2009年13期）、《婚姻登記瑕疵糾紛訴訟路徑之選擇——以訴訟時效法律規(guī)范的性質(zhì)為主線》（《政治與法律》2011年第04期）、《借用他人身份登記結(jié)婚的訴訟路徑與效力判斷》（《人民法院報》2010年11月11日）、《對最高法、北京、浙江高院關(guān)于瑕疵婚姻訴訟程序規(guī)定之批判》等。
第三條[婚姻登記程序瑕疵婚姻效力認(rèn)定]
婚姻登記程序已經(jīng)完成，除具有法定無效情形外，登記程序雖然存在瑕疵，但其不違反婚姻成立要件和婚姻本質(zhì)的，不影響婚姻效力。
婚姻登記程序未完成，或者登記程序不符合婚姻成立要件和婚姻本質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定婚姻不成立。
婚姻登記具有下列情形之一者，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定婚姻不成立：
1、男女雙方或一方不同意結(jié)婚，他人代辦或一方單獨辦理結(jié)婚登記的；
2、一方雇人冒名頂替辦理結(jié)婚登記的；
3、未完成結(jié)婚登記必要程序，包括已辦理結(jié)婚登記但沒有領(lǐng)取結(jié)婚證的；
4、婚姻登記程序或手續(xù)不完備，無法證明已經(jīng)進(jìn)行有效婚姻登記的；
5、為了購買房屋、辦理戶口、出國定居等需要假結(jié)婚，未同居生活的；
6、婚姻當(dāng)事人雙方與第三人通謀，由第三人前往婚姻登記機(jī)關(guān)以自己名義代理一方辦理婚姻登記的；
7、一方欺詐導(dǎo)致婚姻當(dāng)事人同一性錯誤的；
8、其他不符合婚姻本質(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定婚姻不成立的情形 。
對于上述1、2兩項違反結(jié)婚意愿的情形，比照脅迫結(jié)婚的規(guī)定，婚姻當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起一年內(nèi)主張婚姻不成立。
【解釋說明】本條是關(guān)于瑕疵婚姻成立與不成立的認(rèn)定。這里只列舉了8種婚姻不成立的主要情形。其中第“6”項所述情形，是指由第三人以自己名義代理一方辦理婚姻登記后，由被代理人與他人共同生活的情形。常見的主要是哥哥或姐姐到婚姻登記機(jī)關(guān)以自己名義與弟媳或妹夫進(jìn)行婚姻登記，然后由弟弟或妹妹與另一方共同生活。由于第三人不是以被代理人名義登記，而是以自己名義登記，這與代理形式要件不合，實際上是一種虛假登記，其婚姻不能成立。對于欺詐婚姻，這里只列舉了“同一性錯誤”一種情形，一些尚有爭議的情形未有列舉�！捌渌环匣橐霰举|(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定婚姻不成立的情形”，是一個兜底性條款，以增加彈性。
本條把婚姻不成立限定在不符合婚姻成立要件和違反婚姻本質(zhì)范圍內(nèi)。在司法實踐中，否認(rèn)瑕疵婚姻效力的范圍有擴(kuò)大化現(xiàn)象，如不違背本人結(jié)婚意愿的他人代辦登記婚姻、跨管轄區(qū)域登記婚姻、登記身份錯誤等，都被視為違法而撤銷。產(chǎn)生這一現(xiàn)象的原因主要有二：一是對婚姻本質(zhì)把握不夠；二是左的思想影響。曾幾何時，我國司法實踐中，對一般財產(chǎn)合同效力的否定也是如此，凡合同有違法瑕疵者一律認(rèn)定無效或撤銷。但人們逐漸認(rèn)識到這種做法并不妥當(dāng)，從而形成了否認(rèn)合同效力的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)。實際上，否認(rèn)婚姻效力的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)更為嚴(yán)格。因為婚姻屬于身份關(guān)系，并涉及子女、財產(chǎn)等諸多法律效果，隨意否認(rèn)則危及社會安寧，損害當(dāng)事人權(quán)益。因而，各國法律對無效婚姻所采取的都是列舉式立法模式，以限制隨意擴(kuò)大無效婚姻的范圍。而且即使有法律列舉的無效情形，也并非一概認(rèn)定無效，仍有阻卻無效的事由。如重婚、禁婚疾病消失，已經(jīng)達(dá)到婚齡者，均不得再主張婚姻無效。有些國家甚至還規(guī)定，即使沒有達(dá)到婚齡，但女方已經(jīng)生育或懷孕，也不得再主張婚姻無效。這些規(guī)定，充分體現(xiàn)了法律對無效婚姻的謙抑性。其目的在于最大限度地反映婚姻本質(zhì)，維護(hù)婚姻穩(wěn)定。因而，對于瑕疵婚姻不能輕易否認(rèn)其效力。
從承認(rèn)還是否認(rèn)瑕疵婚姻效力的社會效果比較上考察，對于那些符合婚姻本質(zhì)，不違反社會公益的自愿結(jié)婚，在程序上存在瑕疵的婚姻，采取承認(rèn)其效力的救濟(jì)性處理結(jié)果，比采取否認(rèn)其效力的毀滅性處理結(jié)果，其社會效果更好。 其具體理由和有關(guān)婚姻成立與不成立理論，詳見王禮仁著《婚姻訴訟前沿理論與審判實務(wù)》（第13章 婚姻成立與不成立的認(rèn)定）、王禮仁《民法總則在婚姻法中適用問題研究》（《家事法研究》2011年卷）、王禮仁《瑕疵婚姻成立與不成立的認(rèn)定》（《人民司法》2010年11期）。
第四條[婚姻案件的合并審理]
當(dāng)事人可以就婚姻效力之訴與離婚之訴合并提起。當(dāng)事人在離婚訴訟中對結(jié)婚效力有異議，追加或提起反訴，主張婚姻不成立或無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)將離婚之訴與婚姻不成立或無效之訴合并審理。合并審理婚姻效力之訴與離婚之訴時，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)婚姻是否成立或有效，然后處理離婚之訴。對于確認(rèn)婚姻不成立或無效者，則直接對子女、財產(chǎn)問題一并處理。
【解釋說明】 本條是婚姻案件合并審理的規(guī)定。為了盡可能在同一訴訟程序中統(tǒng)一解決因同一婚姻而發(fā)生的各種婚姻事件，避免因?qū)ν换橐鲫P(guān)系多次提起訴訟而致婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系長期地、經(jīng)常地處于不安定狀態(tài)，婚姻關(guān)系案件以一次性解決為原則。大陸法系國家和地區(qū)的民事訴訟法一般均規(guī)定，對于各種婚姻事件“禁止別訴”，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)合并提起訴訟，或者在第一審或第二審言詞辯論終結(jié)前，為訴之變更、追加或提起反訴。如德國民事訴訟法、日本人事訴訟程序法、我國臺灣地區(qū)民事訴訟法（第九編人事訴訟），都有婚姻案件合并審理的規(guī)定。
但在我國司法實踐中，一直將婚姻效力之訴與離婚之訴分離，采取不同的訴訟程序處理，這種作法弊端甚多，不符合婚姻訴訟性質(zhì)和世界立法慣例。
將各種婚姻關(guān)系之訴（包括婚姻附帶之訴）合并審理，至少有三個好處：一是避免婚姻關(guān)系長期處于不安定狀態(tài)；二是避免相互矛盾判決；三是經(jīng)濟(jì)簡便，方便當(dāng)事人訴訟，節(jié)省司法資源，符合婚姻訴訟性質(zhì)和能動司法理念。
第五條[婚姻無效案件審理程序的適用]
無效婚姻、可撤銷婚姻案件，適用普通程序?qū)徖�，�?dāng)事人對判決不服的，可以上訴。
對于原告主張婚姻無效或撤銷婚姻的事實證據(jù)不足，經(jīng)責(zé)令其補(bǔ)充或者依職權(quán)調(diào)查后，仍無法獲取確鑿證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。
【解釋說明】本條是關(guān)于無效婚姻和可撤銷婚姻案件的訴訟程序。對于無效婚姻應(yīng)當(dāng)適用普通程序，準(zhǔn)許當(dāng)事人上訴。其主要理由是：1、在無效婚姻中雖有部分案件可以適用特別程序處理，但從整體上考察，無效婚姻的情況很復(fù)雜，一律適用特別程序不符合無效婚姻的實際情況。在許多具體案件中，不僅當(dāng)事人之間存在訴爭，而且事實認(rèn)定和法律適用也很復(fù)雜，難以適用特別程序解決。2、在無效婚姻中區(qū)分不同情況，分別適用兩種不同程序也很困難，且欠科學(xué)。3、離婚案件所適用的是普通程序，當(dāng)離婚與無效婚姻或婚姻成立與不成立等合并審理時，幾個訴訟相互關(guān)聯(lián)，分別適用不同程序，案件難以兼顧，故統(tǒng)一適用普通程序為宜。國外和我國臺灣地區(qū)亦是如此。我國目前有關(guān)無效婚姻適用特別程序，實行一審終審制的規(guī)定，有待改進(jìn)。
第六條[婚姻無效案件的再審]
婚姻無效與離婚性質(zhì)不同，有關(guān)離婚不得再審的規(guī)定不適用婚姻無效案件。宣告婚姻無效的判決確有錯誤的，可以進(jìn)入再審程序?qū)徖怼?br>
【解釋說明】本條是關(guān)于婚姻無效案件再審的規(guī)定。由于民事訴訟法第一百八十三條規(guī)定“解除婚姻關(guān)系的生效判決不得再審”，一些法院據(jù)此規(guī)定婚姻無效案件不得再審。如《江蘇省高級人民法院關(guān)于民事、行政申請再審案件審理程序的實施意見（試行）》（蘇高法審委（2006）10號）、《濟(jì)南市中級人民法院關(guān)于當(dāng)前民商事審判若干法律適用問題的解答》、《溫州市中級人民法院民事審判第四庭關(guān)于貫徹執(zhí)行婚姻法的指導(dǎo)意見》等。在司法實踐中對無效婚姻案件一般都認(rèn)為不能再審。
實際上，這是一種誤解。民事訴訟法第一百八十三條規(guī)定的“解除婚姻關(guān)系的生效判決不得再審”，是針對離婚而言，并不適用無效婚姻案件。其詳細(xì)理由見王禮仁《婚姻無效生效判決能否再審》（載人民法院出版社《民事法律文件解讀》2011年第7輯）。
第七條[離婚案件涉及婚姻效力確認(rèn)的再審]
在離婚案件中，凡涉及確認(rèn)婚姻是否成立或有效的，當(dāng)事人對婚姻是否成立或有效的認(rèn)定有異議提出再審的，可以對婚姻效力進(jìn)入再審。
【解釋說明】本條是關(guān)于離婚案件中涉及婚姻效力確認(rèn)的再審問題。有些離婚案件，實際上是兩個訴：一個是婚姻效力確認(rèn)之訴，一個是離婚之訴。正確的審判方法應(yīng)當(dāng)是將兩個訴合并審理，在同一程序中解決。但由于我國一直將婚姻效力之訴與離婚之訴分離，在司法實踐中往往只按一個離婚之訴處理。如劉婭與四川九鼎集團(tuán)創(chuàng)始人、執(zhí)行董事王杰離婚案。王杰主張他與劉婭不存在婚姻關(guān)系，包括巫昌禎教授、江平教授在內(nèi)的多位知名專家的“咨詢意見”，也認(rèn)為王杰與劉婭的婚姻不成立。這個案件本來是兩個訴，即婚姻不成立之訴與離婚之訴。但四川省自貢市貢井區(qū)人民法院、自貢市中級人民法院均按一個離婚之訴處理，一審、二審均認(rèn)為王杰與劉婭存在合法婚姻，判決雙方離婚，并按合法婚姻處理相關(guān)財產(chǎn)。由于我并不完全了解案情，不敢說法院認(rèn)定王杰與劉婭的婚姻成立有效就是錯誤的，而是說本案用離婚之訴湮滅了另一個婚姻效力確認(rèn)之訴，給當(dāng)事人行使訴權(quán)造成了障礙。
那么，對于這種以婚姻是否成立或有效為前提條件，決定是否可以按離婚處理的案件，其離婚判決生效后，當(dāng)事人對婚姻是否有效或是否成立的確認(rèn)不服，申請再審的，應(yīng)當(dāng)比照婚姻無效案件的再審程序和原則處理。否則，將不成立婚姻或無效婚姻按有效婚姻處理，判決“離婚”后，適用離婚案件不得再審的規(guī)定，當(dāng)事人將喪失救濟(jì)渠道。離婚案件中涉及婚姻效力確認(rèn)的再審理由，可以參考無效婚姻再審的理由，見王禮仁《婚姻無效生效判決能否再審》。
第八條[協(xié)議登記離婚無效的救濟(jì)]
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