[ 賀丹 ]——(2012-5-2) / 已閱19058次
關(guān)鍵詞: 破產(chǎn)重整/公司集團(tuán)/上市公司
內(nèi)容提要: 上市公司破產(chǎn)重整往往涉及公司集團(tuán)，而我國《企業(yè)破產(chǎn)法》建立在單一企業(yè)模式的基礎(chǔ)上，沒有考慮到公司集團(tuán)化經(jīng)營的特殊情況。我國的上市公司重整實(shí)踐已涉及公司集團(tuán)重整的特別問題。在公司集團(tuán)破產(chǎn)程序的設(shè)計(jì)中，在程序上要考慮聯(lián)合申請(qǐng)問題、不同法院之間程序協(xié)調(diào)問題以及破產(chǎn)程序中止的效力范圍；在公司集團(tuán)的資產(chǎn)處置上，會(huì)涉及實(shí)質(zhì)合并、債權(quán)居次、攤付令、公司集團(tuán)內(nèi)部融資等問題。
在我國現(xiàn)有的上市公司重整案件中，已出現(xiàn)涉及公司集團(tuán)內(nèi)部成員的情況，而目前的《企業(yè)破產(chǎn)法》中并不存在處理這種公司集團(tuán)破產(chǎn)的法律規(guī)則，因而，對(duì)于集團(tuán)破產(chǎn)時(shí)的法律問題進(jìn)行研究具有非常重要的意義。為解決針對(duì)單一實(shí)體設(shè)計(jì)的破產(chǎn)法律規(guī)則與公司集團(tuán)化經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)之間的矛盾，許多國家的法院和破產(chǎn)管理人在處理涉及公司集團(tuán)破產(chǎn)的問題時(shí)形成了很多具體的做法，這些做法可以為解決我國上市公司重整過程中所涉及的公司集團(tuán)破產(chǎn)的問題提供參考借鑒。
一、公司集團(tuán)破產(chǎn)的法律規(guī)范原則
在整個(gè)公司集團(tuán)陷入財(cái)務(wù)危機(jī)之時(shí)，考慮是否應(yīng)當(dāng)有適用于公司集團(tuán)破產(chǎn)的特別規(guī)則具有重要的意義。盡管有些國內(nèi)法如稅法等會(huì)對(duì)公司集團(tuán)作出一定的規(guī)定，但大多數(shù)對(duì)公司集團(tuán)進(jìn)行調(diào)整的法律制度均建立在獨(dú)立實(shí)體方法上。很多國家的破產(chǎn)法中沒有規(guī)定對(duì)企業(yè)集團(tuán)的特別的法律調(diào)整方法。這有可能在公司集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，導(dǎo)致破產(chǎn)程序的成本增加，并且會(huì)造成某種不公平的情形。在企業(yè)集團(tuán)的多個(gè)企業(yè)陷入破產(chǎn)的情況下，如果法律缺乏明確規(guī)定，只能對(duì)不同的實(shí)體分別適用單獨(dú)的破產(chǎn)程序。要是沒有一個(gè)有效的制度對(duì)分別開始的破產(chǎn)程序進(jìn)行協(xié)調(diào)的話，分別進(jìn)行的破產(chǎn)程序可能會(huì)耗費(fèi)更多的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，從而不利于對(duì)債權(quán)人的債權(quán)清償。
（一）獨(dú)立實(shí)體方法與單一企業(yè)方法
在對(duì)公司集團(tuán)的法律調(diào)整過程中，有兩種比較主要的調(diào)整方法：獨(dú)立實(shí)體方法和單一企業(yè)方法。在對(duì)公司集團(tuán)的調(diào)整中，這兩種方法也可以并用。
獨(dú)立實(shí)體方法強(qiáng)調(diào)集團(tuán)中每個(gè)公司的獨(dú)立法律人格，因此，集團(tuán)中的每個(gè)公司的股東對(duì)其持股的公司以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，而集團(tuán)中的成員公司的董事也僅對(duì)其擔(dān)任董事的公司負(fù)有義務(wù)。這種調(diào)整方式意味著作為集團(tuán)成員的公司的負(fù)債是其自己的債務(wù)，一般不能抽調(diào)集團(tuán)其他公司的資產(chǎn)來償還這些債務(wù)。一個(gè)集團(tuán)成員對(duì)外簽訂的合同不能自動(dòng)地涉及集團(tuán)的其他成員。
單一企業(yè)辦法更加強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)生活的現(xiàn)實(shí)，因此，將公司集團(tuán)看作單一的經(jīng)濟(jì)單位，集團(tuán)的經(jīng)營是為了實(shí)現(xiàn)整個(gè)集團(tuán)的利益或者是集團(tuán)中主導(dǎo)成員的利益，而不是單獨(dú)成員的利益。為此，集團(tuán)成員可以互相借貸；為實(shí)現(xiàn)集團(tuán)整體財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)和戰(zhàn)略的要求，可以允許集團(tuán)中的成員虧損經(jīng)營或者投資不足。資產(chǎn)和負(fù)債可以以不同方式在集團(tuán)各成員之間轉(zhuǎn)移，集團(tuán)成員之間可以以優(yōu)惠條件進(jìn)行集團(tuán)內(nèi)部貸款、擔(dān)保或者其他的財(cái)務(wù)安排。
企業(yè)集團(tuán)經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)要求法律在一定范圍內(nèi)適用單一企業(yè)方法對(duì)于企業(yè)集團(tuán)法律關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。在德國，法律將涉及上市公司的企業(yè)集團(tuán)結(jié)構(gòu)分為三類，對(duì)企業(yè)集團(tuán)適用針對(duì)公司治理和責(zé)任的單一企業(yè)原則。這三種企業(yè)集團(tuán)結(jié)構(gòu)包括一體化集團(tuán)、合同集團(tuán)和事實(shí)集團(tuán)。在一體化集團(tuán)中，母公司擁有對(duì)子公司的特定比例的股份，因此能夠在子公司中通過行使投票權(quán)來實(shí)現(xiàn)將母子公司一體化的目標(biāo)。母公司對(duì)子公司的負(fù)債負(fù)有連帶責(zé)任，因而對(duì)子公司有絕對(duì)的管理權(quán)。在合同集團(tuán)中，兩個(gè)公司各出特定比例的股東訂立合同，賦予一個(gè)公司（母公司）管理另一個(gè)公司（子公司）的權(quán)利，條件是這種管理符合母公司或者整個(gè)集團(tuán)的利益。給予母公司控制權(quán)可以使少數(shù)股東和債權(quán)人得到更好的保護(hù)。在事實(shí)集團(tuán)中，盡管沒有股權(quán)或者合同的正式安排，但是母公司對(duì)子公司有直接或者間接的支配權(quán)。形成事實(shí)集團(tuán)要求母公司系統(tǒng)地參與受控公司的事務(wù)。新西蘭的公司法中采用了單一企業(yè)原則，母公司全部或者部分所有的子公司的董事可以為母公司而非子公司的利益行事，對(duì)簡化集團(tuán)合并程序作出了規(guī)定；立法還允許發(fā)出攤付令和實(shí)質(zhì)合并令或者集中令。在美國，單一企業(yè)概念已經(jīng)影響到破產(chǎn)法，以撤銷特定的集團(tuán)內(nèi)交易，支持集團(tuán)內(nèi)擔(dān)保，并在有限的情況下達(dá)成實(shí)質(zhì)性合并，法院還有權(quán)在清算集團(tuán)實(shí)體時(shí)，改變債權(quán)的優(yōu)先順序，方法是將集團(tuán)內(nèi)對(duì)該實(shí)體的貸款作為股本而非債務(wù)進(jìn)行處理，或?qū)⒓瘓F(tuán)內(nèi)對(duì)該實(shí)體的貸款列于外部債權(quán)人的債權(quán)之后。
（二）破產(chǎn)法對(duì)于公司集團(tuán)的規(guī)范
破產(chǎn)法對(duì)于公司集團(tuán)破產(chǎn)的規(guī)范，其著眼點(diǎn)應(yīng)當(dāng)放在三個(gè)方面。其一，是否允許集團(tuán)內(nèi)部融資。在集團(tuán)內(nèi)部個(gè)別成員陷入破產(chǎn)境地時(shí)，是否允許集團(tuán)中的母公司或者具有控制權(quán)的集團(tuán)成員對(duì)該公司提供融資，并且同意將集團(tuán)內(nèi)部債權(quán)在清償順位上排在外部債權(quán)之外，以此種方式來避免集團(tuán)成員破產(chǎn)。其二，目前已有的對(duì)公司集團(tuán)破產(chǎn)的規(guī)范主要表現(xiàn)在采用單一實(shí)體的方式對(duì)公司集團(tuán)破產(chǎn)進(jìn)行調(diào)整的做法，但是目前缺乏一個(gè)在何種情況下，應(yīng)當(dāng)采用單一實(shí)體的對(duì)待方式的指導(dǎo)原則。其三，在對(duì)待高度集中的公司集團(tuán)和內(nèi)部成員具有高度獨(dú)立性的公司集團(tuán)，破產(chǎn)法規(guī)則是否應(yīng)存在區(qū)別。在集團(tuán)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)不集中，各部分之間依賴度不高的情況下，各個(gè)企業(yè)資產(chǎn)互不關(guān)聯(lián)，一個(gè)或者多個(gè)成員的破產(chǎn)可能不會(huì)影響到其他企業(yè)。而在關(guān)聯(lián)度高的情況下，一個(gè)成員的破產(chǎn)有可能會(huì)給其他成員造成財(cái)務(wù)困境。
二、我國上市公司重整實(shí)踐中的公司集團(tuán)處理方式
上市公司往往是企業(yè)集團(tuán)的組成部分，在上市公司重整的過程中，其所在企業(yè)集團(tuán)的其他企業(yè)也會(huì)面臨進(jìn)入重整程序的問題。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》是以單一企業(yè)作為企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)模式來設(shè)計(jì)破產(chǎn)制度的，在法律中沒有涉及企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)時(shí)的特別處理問題，由此其成為一個(gè)實(shí)踐課題。我國的上市公司重整實(shí)踐在處理公司集團(tuán)破產(chǎn)的問題上，經(jīng)歷了一個(gè)從獨(dú)立實(shí)體處理方式到尊重公司集團(tuán)作為企業(yè)聯(lián)合的經(jīng)濟(jì)本質(zhì)的過程。
在我國上市公司重整實(shí)踐之初，重整過程中遵循的是獨(dú)立實(shí)體原則，即將公司集團(tuán)的不同公司看做獨(dú)立實(shí)體，進(jìn)行破產(chǎn)管理和資產(chǎn)處置。這一做法是對(duì)我國一直以來對(duì)企業(yè)集團(tuán)采用獨(dú)立實(shí)體模式進(jìn)行規(guī)范的延續(xù)。在我國國企改制的過程中，大型企業(yè)集團(tuán)的建立一度是重要的改革方向。但我國一直沒有專門針對(duì)企業(yè)集團(tuán)的特別法律規(guī)定。對(duì)企業(yè)集團(tuán)法律特點(diǎn)的描述主要出現(xiàn)在規(guī)范性文件中。在企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展過程中，逐步確立了按照母子公司模式，根據(jù)公司法對(duì)企業(yè)集團(tuán)進(jìn)行管理的法律模式。《國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家計(jì)委、國家體改委、國務(wù)院生產(chǎn)辦公室關(guān)于選擇一批大型企業(yè)集團(tuán)進(jìn)行試點(diǎn)請(qǐng)示的通知》（國發(fā)[1991]71號(hào)）首次明確了企業(yè)集團(tuán)的各組成企業(yè)應(yīng)具有法人資格。該通知提出，試點(diǎn)集團(tuán)必須具備以下條件。（1）必須有一個(gè)實(shí)力強(qiáng)大、具有投資中心功能的集團(tuán)核心。這個(gè)核心可以是一個(gè)大型生產(chǎn)、流通企業(yè)，也可以是一個(gè)資本雄厚的控股公司。（2）必須有多層次的組織結(jié)構(gòu)。除核心企業(yè)外，必須有一定數(shù)量的緊密層企業(yè)；最好還要有半緊密層和松散層企業(yè)。（3）企業(yè)集團(tuán)的核心企業(yè)與其他成員企業(yè)之間，要通過資產(chǎn)和生產(chǎn)經(jīng)營的紐帶組成一個(gè)有機(jī)的整體。核心企業(yè)與緊密層企業(yè)之間應(yīng)建立資產(chǎn)控股關(guān)系。核心企業(yè)、緊密層企業(yè)與半緊密層企業(yè)之間，要逐步發(fā)展資產(chǎn)的聯(lián)結(jié)紐帶。（4）企業(yè)集團(tuán)的核心企業(yè)和其他成員企業(yè)，各自都具有法人資格。這是企業(yè)集團(tuán)與單個(gè)大型企業(yè)的重要區(qū)別。試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)應(yīng)按上述條件組建，現(xiàn)有試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)還不具備這些條件的，要積極完善提高。此后的《國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家計(jì)委、國家經(jīng)貿(mào)委國家體改委關(guān)于深化大型企業(yè)集團(tuán)試點(diǎn)工作意見的通知》（國發(fā)〔1997〕15號(hào)）則進(jìn)一步明確“試點(diǎn)集團(tuán)母公司及其成員企業(yè)在清產(chǎn)核資、界定產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)上，要按照《公司法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行規(guī)范或改建，逐步理順集團(tuán)內(nèi)部產(chǎn)權(quán)關(guān)系，形成以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司體制”。而在我國公司法中，也沒有針對(duì)企業(yè)集團(tuán)做出特別的規(guī)范。因而在我國目前的法律體系中，針對(duì)企業(yè)集團(tuán)的法律規(guī)范仍然采用的是獨(dú)立實(shí)體原則。
在*ST寶碩與*ST滄化兩家上市公司的重整中，均采用獨(dú)立實(shí)體原則進(jìn)行公司集團(tuán)資產(chǎn)處理。在*ST寶碩重整開始前，其控股股東寶碩集團(tuán)便進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。[1]在*ST滄化重整程序進(jìn)行中，2007年11月，其控股股東滄州化工實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司被法院裁定破產(chǎn)清算。[2]2007年12月24日終止破產(chǎn)重整程序后，其兩家控股子公司也進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。2008年3月，*ST滄化控股子公司滄州滄井化工有限公司被法院裁定破產(chǎn)清算，*ST滄化擁有滄井化工的75%的股份，三井物產(chǎn)株式會(huì)社擁有其25%的股份。[3]鑒于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的機(jī)器設(shè)備均位于公司的土地上，而且該等設(shè)備為*ST滄化恢復(fù)23萬噸PVC生產(chǎn)所必需，*ST滄化于2008年3月16日參加滄井化工破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)拍賣，以人民幣一億六千元的價(jià)格競(jìng)得滄井化工的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。[4]同月，*ST滄化的控股子公司滄州滄驊化工有限公司（以下簡稱“滄驊化工”）也被法院裁定破產(chǎn)清算。[5]滄驊化工為*ST滄化的子公司，其中*ST滄化持有其51%的股權(quán)，河北滄州化工實(shí)業(yè)集團(tuán)有限公司持有其24%的股權(quán)，臺(tái)灣中國石油開發(fā)股份公司持有25%的股份。在上述案例中，盡管上市公司與其母公司或子公司同屬一個(gè)公司集團(tuán)，但其破產(chǎn)程序按照獨(dú)立企業(yè)原則分別進(jìn)行。
隨著上市公司重整實(shí)踐的深入，上市公司重整中逐漸將公司集團(tuán)作為一個(gè)整體進(jìn)行考慮，出現(xiàn)了單一實(shí)體原則的重整實(shí)踐。*ST深泰的重整就是這種實(shí)踐的一個(gè)案例。在破產(chǎn)重整計(jì)劃當(dāng)中，*ST深泰與旗下4家子公司同時(shí)破產(chǎn)重整，*ST深泰原有股東讓渡的股權(quán)當(dāng)中有530萬股分別給四家子公司的債權(quán)人抵債，作為對(duì)價(jià)，*ST深泰取得上述4家子公司的全部股權(quán)，進(jìn)而讓4家子公司變身為全資子公司。[6]在法律程序上，采用的是各子公司分別立案合并審理的方式。主要子公司及其債權(quán)人、符合法律規(guī)定的出資人分別提出重整申請(qǐng)，深圳市中級(jí)人民法院指派審理深泰集團(tuán)重整案的同一合議庭對(duì)各子公司的重整申請(qǐng)同時(shí)進(jìn)行立案審查，經(jīng)審查符合受理?xiàng)l件的，分別進(jìn)行立案，受理后由同一合議庭對(duì)深泰集團(tuán)重整和主要子公司重整案進(jìn)行合并審理同步進(jìn)行，主要子公司重整案亦指定深泰集團(tuán)管理人為同一管理人，形成集團(tuán)公司整體重整的局面。每個(gè)重整案件中的每個(gè)環(huán)節(jié)和步驟均應(yīng)符合《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，債權(quán)申報(bào)與審核、財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理、重整計(jì)劃的制定和表決等均應(yīng)當(dāng)相對(duì)獨(dú)立，不能與深泰集團(tuán)重整案混為一體。但是，各子公司重整程序與深泰集團(tuán)重整程序在保持相對(duì)獨(dú)立性的同時(shí)協(xié)調(diào)一致，除第一次債權(quán)人會(huì)議之前的工作步驟外，其他程序和工作步驟基本同步進(jìn)行。[7 ]S*ST新太的破產(chǎn)重整在此基礎(chǔ)上更進(jìn)一步，在其重整程序中，番禺市中級(jí)人民法院依法裁定公司子公司廣州新太科技有限公司的資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)納入本公司破產(chǎn)重整案件中一并清理。[8]
實(shí)踐中的公司集團(tuán)重整案例已經(jīng)向理論提出了挑戰(zhàn)，在涉及公司集團(tuán)重整的案件中，審理程序和規(guī)則都面臨著新的變革。
三、有關(guān)公司集團(tuán)破產(chǎn)的程序問題
（一）公司集團(tuán)成員的聯(lián)合申請(qǐng)問題
聯(lián)合申請(qǐng)涉及的是是否允許公司集團(tuán)中的不同成員共同向有管轄權(quán)的法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)的問題。這種聯(lián)合申請(qǐng)是不同的集團(tuán)成員向同一家法院提出，聯(lián)合申請(qǐng)既可以是單一申請(qǐng)，也可以是并行申請(qǐng)。法律允許聯(lián)合申請(qǐng)的意義在于：第一，這樣可以提高法院的審查效率，降低成本，因?yàn)檫@不影響每個(gè)成員的獨(dú)立身份，法院通過聯(lián)合申請(qǐng)能夠意識(shí)到集團(tuán)的存在。第二，在破產(chǎn)程序啟動(dòng)后，聯(lián)合申請(qǐng)有利于確定統(tǒng)一的破產(chǎn)撤銷權(quán)或者認(rèn)定破產(chǎn)無效行為的期間。[9]
通用公司的破產(chǎn)申請(qǐng)采用的就是此種方式。2009年6月1日，通用子公司中位于紐約曼哈頓的經(jīng)銷商Chevrolet-Sat urn of Harlem，向紐約南區(qū)破產(chǎn)法院[10]申請(qǐng)適用美國破產(chǎn)法第11章進(jìn)行破產(chǎn)重整。在同一天，通用位于底特律的通用主公司（General Mot ors Corporation）和通用的子公司土星公司（Sat urn LLC）以及土星公司的子公司土星分銷公司（Sat urn Distribution Corporation）也緊隨其后向紐約南區(qū)法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，這些通用公司的破產(chǎn)重整案件均由法官羅伯特·戈伯（Robert Gerber）審理，分別為Inre：Mot ors Li qui dat i on Company（案號(hào)：09-50026）；Inre：MLC of Harlem，Inc.（案號(hào)：09-13558）；Inre：MLCS，LLC（案號(hào)：09-50027）；Inre：MLCS Distribution Corporation（案號(hào)：09-50028）；Inre：Remediation and Liability Management Company，Inc.（案號(hào)：09-50029）；In re：Environmental Corpo rate Remediation Company，Inc.（案號(hào)：09-50030）。在分別立案的情況下，通用旗下各公司最后采用了統(tǒng)一的重整計(jì)劃。在聯(lián)合申請(qǐng)方面，存在兩個(gè)需要解決的問題。
1.管轄法院的問題
可以考慮在企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，由一個(gè)法院對(duì)集團(tuán)破產(chǎn)案件進(jìn)行管轄，這樣可以節(jié)約成本，并更好地處理企業(yè)集團(tuán)的破產(chǎn)問題。法律可以規(guī)定在涉及企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，將已申請(qǐng)的不同案件移送到同一個(gè)法院。為此，當(dāng)企業(yè)集團(tuán)的各個(gè)成員不在同一地點(diǎn)時(shí)，會(huì)涉及哪個(gè)法院具有管轄權(quán)的問題。這時(shí)，可供參考的標(biāo)準(zhǔn)有由母公司所在地的法院管轄，或者由集團(tuán)各成員的負(fù)債規(guī)模決定管轄（如負(fù)債最多的成員所在地的法院來管轄），或者由集團(tuán)控制權(quán)中心決定管轄等。對(duì)此，法律需要確定一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)。
2.是否可以將集團(tuán)非破產(chǎn)成員列入聯(lián)合申請(qǐng)的問題
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