[ 王禮仁 ]——(2012-9-3) / 已閱14475次
可見(jiàn)，無(wú)論是從建立完備的法律體系看，還是從現(xiàn)實(shí)需要看，家事程序都是不可缺少的。而且在修改或完善民事訴訟法中，家事程序是首當(dāng)其中應(yīng)當(dāng)完善的內(nèi)容�？梢哉f(shuō)它比已經(jīng)列入立法修改中的“小額訴訟”等其他內(nèi)容都重要。然而，連每年只有幾件案件的“公益訴訟”也擠進(jìn)了立法修改草案，而家事訴訟卻不見(jiàn)蹤影。
那么，如此重要的家事程序哪兒去了？我們?cè)诳释袑で�。令人失望和詫異的是：它竟然“散落尋常百姓家”。第一，家事程序目前根本沒(méi)有引起立法機(jī)關(guān)的重視，尚沒(méi)有納入立法規(guī)劃；第二，家事程序也沒(méi)有引起理論界的應(yīng)有重視，其理論準(zhǔn)備不足，目前還沒(méi)有形成一部比較完整的符合中國(guó)特色的“國(guó)產(chǎn)”的家事訴訟法律草案或建議稿，只有一些不完整的或零星的家事程序立法建議內(nèi)容，散落在學(xué)術(shù)界或民間學(xué)者手里。
家事程序立法之所以會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象，就其原因來(lái)講是多方面的，但其中一個(gè)重要原因，就是“重財(cái)產(chǎn)輕身分”，對(duì)身份關(guān)系缺乏應(yīng)有研究，忽視身份關(guān)系的獨(dú)有特性，從而將其與財(cái)產(chǎn)訴訟混為一談，以致用財(cái)產(chǎn)訴訟規(guī)則代替身份關(guān)系訴訟規(guī)則。
身份關(guān)系法和身份關(guān)系訴訟法不僅有其獨(dú)立的品質(zhì)，而且是涉及千家萬(wàn)戶的“民生大法”。為此，我們呼吁立法機(jī)關(guān)和法學(xué)理論工作者，尤其是家事法學(xué)者和民事訴訟法學(xué)者，應(yīng)當(dāng)重視家事訴訟法，抓緊立法立項(xiàng)和理論研究論證及起草工作，使家事訴訟法早日納入立法計(jì)劃，并盡快制定出臺(tái)。
四、家事程序“路”與“車”——兩者并重兩步走
家事訴訟法立法目前面臨兩大困境：一是家事訴訟法沒(méi)有納入立法規(guī)劃，其立法之“路”不通；二是家事訴訟法理論準(zhǔn)備不足，其法律內(nèi)容之“車”未備。如何解決家事訴訟法立法之“路”與法律之“車”，應(yīng)當(dāng)“兩者并重兩步走”，即立法立項(xiàng)與理論研究論證兩者并重，家事訴訟法的“簡(jiǎn)裝版”與“高檔版”兩步走。
（一）家事程序立法立項(xiàng)與理論研究論證兩者并重
有車必須先有路，有路才能刺激造車或買(mǎi)車。因而，首先必須解決立法路徑不通問(wèn)題，力爭(zhēng)早日納入立法計(jì)劃。但車有時(shí)又可以反過(guò)來(lái)推動(dòng)修路的步伐。在解決這一問(wèn)題上，要把爭(zhēng)取立法立項(xiàng)與家事訴訟法的理論研究論證兩者并重。這是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，兩者相互聯(lián)系，相互作用和影響。家事訴訟法的理論研究越成熟，影響越大，立法立項(xiàng)就越快，法律出臺(tái)就越快。
目前可以從這幾個(gè)方面著手：一是成立家事訴訟法民間學(xué)術(shù)研究機(jī)構(gòu)或團(tuán)體，負(fù)責(zé)家事訴訟法的宣傳和研究方面的組織工作。二是壯大家事訴訟法研究隊(duì)伍，集體發(fā)聲，形成影響合力。尤其是要有民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域的大家或權(quán)威學(xué)者重視和參與家事訴訟法的研究制定。家事訴訟法是民事訴訟法的組成部分，如果民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域的大家或權(quán)威學(xué)者不重視、不參與家事訴訟法的研究制定工作，家事訴訟法可能難以出臺(tái)，至少要晚出臺(tái)。三是加強(qiáng)家事訴訟法立法價(jià)值和家事程序應(yīng)用價(jià)值宣傳。四是強(qiáng)化溝通渠道，加強(qiáng)向立法高層傳遞立法信息，讓立法高層了解家事訴訟法，重視家事訴訟法。
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家事訴訟法內(nèi)容龐雜，從法律名稱到家事案件范圍、法律體系安排、具體內(nèi)容設(shè)計(jì)、家事案件審判機(jī)構(gòu)與家事法官的設(shè)置、非訴機(jī)構(gòu)的設(shè)立、訴訟程序與非訴程序的安排等，都需要做大量的調(diào)查研究和理論論證工作。因而，目前要制造一部國(guó)產(chǎn)的、高檔的家事程序法律之“車”，還非一件易事。據(jù)說(shuō)，臺(tái)灣花費(fèi)十年時(shí)間才于近期出臺(tái)了一部家事訴訟法。
我國(guó)要想在短期內(nèi)完成一部體系完備的高質(zhì)量的家事訴訟法，或者在民事訴訟法中設(shè)一編體系完整的高質(zhì)量的家事訴訟法，都是非常困難的。要建立一套體系完整的家事訴訟制度，則可能曠日持久。但家事訴訟程序則是司法實(shí)踐中的“燃眉之急”，時(shí)不我待。因而，家事訴訟法應(yīng)當(dāng)采取先急后緩，先易后難，先粗后細(xì)，分步完成的立法思路。目前可以考慮“急用先定”，在民事訴訟法中（必要時(shí)也可采用司法解釋形式）將司法實(shí)踐中亟待規(guī)范，且理論成熟可以規(guī)范的內(nèi)容，先制定一個(gè)簡(jiǎn)要的家事訴訟規(guī)則，供司法實(shí)踐先行適用，以解決司法實(shí)踐中的燃眉之急，待條件成熟后再頒布完備的高質(zhì)量的家事訴訟法。比如下列內(nèi)容可以先行規(guī)定：
1、在民事訴訟理論上沒(méi)有爭(zhēng)議或有定論的家事訴訟的核心內(nèi)容和基本原則。如身份關(guān)系案件實(shí)行職權(quán)審理原則、家事案件的不公開(kāi)審理原則、調(diào)解原則等，都是在理論上和實(shí)踐中沒(méi)有爭(zhēng)議的內(nèi)容，可以先行規(guī)定。
“身份關(guān)系案件實(shí)行職權(quán)審理原則”，這是身份關(guān)系案件與財(cái)產(chǎn)案件的主要區(qū)別所在。明確這一原則，有利于糾正目前在審判實(shí)踐中一律用財(cái)產(chǎn)訴訟規(guī)則處理身份關(guān)系案件的作法。
2、明確家事案件的范圍，特別是要明確婚姻效力糾紛統(tǒng)一由民事程序（或家事程序）解決。
“婚姻效力糾紛統(tǒng)一由民事程序解決”，是規(guī)范家事訴訟案件范圍的重要內(nèi)容，有利于劃分婚姻行政案件與民事案件的界限，厘清婚姻行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系，從根本上解決當(dāng)事人訴訟難與法院判決亂。
3、明確規(guī)定各種婚姻之訴和婚姻附帶之訴合并審理。這一規(guī)定可以糾正和規(guī)范目前將婚姻效力糾紛與離婚糾紛分案審理（即一方在離婚訴訟中對(duì)婚姻效力提出異議后，必須另案訴訟）的作法，有利于提高案件效率和案件質(zhì)量。
4、其他一些應(yīng)當(dāng)規(guī)定且理論成熟可以規(guī)定的內(nèi)容。如婚姻無(wú)效之訴、婚姻可撤銷之訴、婚姻成立或不成立之訴以及親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系的審理程序等。
可以說(shuō)，只要解決了上述問(wèn)題，也就解決了當(dāng)前家事審判中最突出或主要問(wèn)題，基本上可以規(guī)范家事審判程序，滿足家事審判的基本需求。
王禮仁，宜昌市中級(jí)人民法院三級(jí)高級(jí)法官，三峽大學(xué)法學(xué)院兼職教授
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