[ 張斌 ]——(2013-1-15) / 已閱9834次
{8}參見(jiàn)前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第205頁(yè)。
{9}同上注。
{10}同上，第203頁(yè)。
{11}〔美〕哈羅德. J．伯爾曼：《法律與革命—西方法律傳統(tǒng)的形成》，中國(guó)大百科全書(shū)出版社1993年版，第538～545頁(yè)。這一點(diǎn)在姆斯的相關(guān)研究中也得到證實(shí)，可參見(jiàn)本文第四部分。
{12}需要指出，注重按照認(rèn)識(shí)理性解釋“懷疑”含義的英美學(xué)者，也許并不同意學(xué)者詹姆斯“英美刑事審判從12世紀(jì)到18世紀(jì)，關(guān)注重點(diǎn)是道德問(wèn)題而不是事實(shí)問(wèn)題”的結(jié)論，如學(xué)者芭芭拉對(duì)“排除合理懷疑”規(guī)則歷史演變的研究專著，（前注{6} , Barbara Shapiro書(shū)）。本文后面的分析將表明，這種史學(xué)意義上的研究分歧，對(duì)本文強(qiáng)調(diào)的“排除合理懷疑”規(guī)則的道德維度問(wèn)題，沒(méi)有實(shí)質(zhì)影響。
{13}前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第19頁(yè)。
{14}同上，第10頁(yè)。
{15}轉(zhuǎn)引自同上，第11頁(yè)。
{16}同上，第28頁(yè)。
{17}同上，第32頁(yè)。
{18}這句話來(lái)自于《創(chuàng)世紀(jì)》第9章第6小節(jié)的一句名言，“凡流人血的，他的血也必被人所流：因?yàn)樯裨烊耸前凑账约旱男蜗笤斓摹保F(xiàn)代社會(huì)對(duì)這句話也引申出多重意義。
{19}前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第33頁(yè)。
{20}Summa Decretalium, bk. V, tit. 10, 1.同上，第47頁(yè)。
{21}同上，第4頁(yè)。
{22}同上，第204頁(yè)。
{23}同上，第15頁(yè)。
{24}同上，第17頁(yè)。
{25}同上注。
{26}John H. Langbein, Torture and the Law of Proof： Europe and England in the Ancien Regime, The University ofChicago Press, 2006, p. 78.
{27}同上，第78頁(yè)。
{28}參見(jiàn)前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第129～134頁(yè)。
{29}這里需注意，“來(lái)自鄉(xiāng)間的鄰人”組成的“證人和檢舉者”，只是英美刑事陪審制早期發(fā)展的一種形式。英美普通法的陪審團(tuán)有“民事的陪審團(tuán)”和“刑事的陪審團(tuán)”、“調(diào)查的陪審團(tuán)”和“審判的陪審團(tuán)”之分，這幾種陪審團(tuán)在11、 12世紀(jì)甚至更早的時(shí)期均有不同形式的發(fā)展原形。這些最早形式的陪審團(tuán)，與英格蘭在1176年建立的“王室法庭”相互配合，共同完成審判。因而，這些“來(lái)自鄉(xiāng)間的鄰人”從最初的檢舉功能，發(fā)展到同時(shí)具有檢舉功能和“證人”功能，再發(fā)展到后來(lái)具有裁判功能，成為典型意義的刑事陪審團(tuán)，審案范圍從最初的“血案”發(fā)展到后來(lái)具有“罰金”( fines）刑，是在與教會(huì)法庭的抗?fàn)幹�、在理順與王室法院的關(guān)系中、在與其他形式陪審團(tuán)的交互影響中，逐步成形的。這是漸近而又緩慢的發(fā)展過(guò)程，也是一個(gè)很復(fù)雜的問(wèn)題。限于本文主題，不能詳述這種英美早期各種形式陪審團(tuán)的發(fā)展情況。只需要指出，英美刑事陪審團(tuán)，無(wú)論出自什么形式，在13世紀(jì)中期都同樣面臨著刑事裁判所帶來(lái)的道德壓力。
{30}在大陸法刑事審判的早期發(fā)展中，法官避免運(yùn)用“個(gè)人知識(shí)”判案得到較好的貫徹，因?yàn)樗麄儾恍枰裼⒚琅銓張F(tuán)成員那樣，運(yùn)用個(gè)人經(jīng)驗(yàn)作證。證人的出現(xiàn)，成為法官救贖的替代品。詳細(xì)演變情況，參見(jiàn)前注{5} , James Q. Whitman書(shū)，第四章，法官的救贖與證人的詛咒。
{31}同上，第148頁(yè)。
{32}須注意，這里的英美刑事陪審團(tuán)不是像歐陸的法官一樣，通過(guò)糾問(wèn)證人或者被告，調(diào)查被告是否具備有罪的事實(shí)，而是基于他們知曉的情況，直接判定被告有罪無(wú)罪。這兩者之間的差別非常大。
{33}參見(jiàn)前注{6}，Barbara Shapiro書(shū)，第4頁(yè)。
{34}Bl. Comm. 3:368，參見(jiàn)前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第152頁(yè)。
{35}同上注。
{36}Sir John Hawles, The Englishman's Right: A Dialogue Between a Barrister at Law and a Juryman, Repr. NewYork ： Garland, 1978，p. 22.
{37}這一點(diǎn)與同時(shí)期的民事案件處理不太一樣，14世紀(jì)初的二、三十年代，英美民事陪審團(tuán)成員仍然只允許做出“一般判決”，不允許做出“特定判決”，這直接導(dǎo)致1348年英議會(huì)向國(guó)王的請(qǐng)?jiān)福罱K沒(méi)有成功。有關(guān)“特定判決”和“一般判決”的研究，可以參見(jiàn)托馬斯格林：《根據(jù)良知的判決》（英文版）( Verdict Ac-cording to Concise)。上述論述轉(zhuǎn)引自前注{5} , James Q. Whitman書(shū)，第154頁(yè)。
{38}Baker, Introduction to English Legal History, 587．引自前注{5}, James Q. Whitman書(shū)，第156頁(yè)。
{39}The discussion of Anthony Morano, A Reexamination of the Development of the Reasonable Doubt Rule, 55B. U. L. Rev. 507, 517 (1975)，引自前注{5}, James Q. Whitman書(shū)，第194頁(yè)。詹姆斯轉(zhuǎn)述這個(gè)案例時(shí)認(rèn)為，這兩個(gè)辯護(hù)律師的意思是要求陪審團(tuán)成員遵守古已有之的神學(xué)道德法則，基于自己內(nèi)心良知需要“安全港灣”神學(xué)道德實(shí)際，即使犯罪的事實(shí)清楚，也要判定被告無(wú)罪。因?yàn)樵谡麄�(gè)18世紀(jì)，和100年前一樣具有神學(xué)道德的“意識(shí)形態(tài)”。但是對(duì)于這段話，不少學(xué)者也做出了理性主義的解讀，如芭芭拉。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，需要考察此案的詳細(xì)情況是否是像詹姆斯所述，在案件事實(shí)方面是清楚的，兩個(gè)辯護(hù)人的辯護(hù)初衷是否是只有道德的維度而沒(méi)有事實(shí)的維度。鑒于這個(gè)問(wèn)題并不影響本文要提出的主要論點(diǎn)，限于篇幅不再詳述。
{40}See The Proceedings of the Old Bailey Ref: T17870523-99．參見(jiàn)前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第196頁(yè)。
{41}Ibid, T17890603-43.
{42}Ibid, T17840915-10.
{43}前注{11}，〔美〕哈羅德·J．伯爾曼書(shū)，第200～201頁(yè)。
{44}其原因有二，一是案件信息不充分，一些證據(jù)根據(jù)達(dá)馬斯卡所謂的外部排除規(guī)則被法律排除，根據(jù)內(nèi)部排除規(guī)則被法官排除；二是雙方竭盡所能通過(guò)反詢問(wèn)挖掘?qū)Ψ阶C據(jù)的瑕疵和缺陷。
{45}參見(jiàn)〔美〕羅納爾多·戴爾卡門(mén)：《美國(guó)刑事訴訟—法律與實(shí)踐》（第六版），張鴻巍等譯，武漢大學(xué)出版社2006年版，第503頁(yè)。
{46}參見(jiàn)前注{5}，James Q. Whitman書(shū)，第143頁(yè)。
{47}例如老師給學(xué)生上課，學(xué)生對(duì)于某個(gè)問(wèn)題或者某種事實(shí)的認(rèn)知，恍然大悟，表明他清楚了事情的原委，而實(shí)際上他可能什么也不清楚。他清楚的可能只是理解了那個(gè)問(wèn)題的邏輯結(jié)構(gòu)或者聽(tīng)懂了老師所講的“故事”，實(shí)際上是不是那么回事，還需查證。
{48}關(guān)于刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理性維度問(wèn)題，參見(jiàn)筆者的另一篇研究論文“論英美刑事證明標(biāo)準(zhǔn)的理性基礎(chǔ)—以‘蓋然性’思想演變?yōu)橹行摹薄?br>
作者：張斌（四川大學(xué)） 來(lái)源：《清華法學(xué)》2009年第5期
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