[ 張羽君 ]——(2013-3-13) / 已閱10568次
第一層級是公司章程，作為公司憲法，在公司內(nèi)部具有最高效力。根據(jù)《公司法》第 23 條和第77 條的規(guī)定，公司章程作為公司設立的必要條件和必備法律文書，它本身具有法律效力。公司章程由全體股東大會審議通過，體現(xiàn)全體股東的意志，其中募集設立的股份有限公司的章程由發(fā)起人提出草案，由公司創(chuàng)立大會予以通過。公司章程的修改屬于股東會的職權，修改草案可以由董事會提出。公司章程是公司制定其他內(nèi)部制度的依據(jù)，與章程相沖突的規(guī)則文本都歸于無效。
第二層級是基本法人治理制度，是由股東會制定的二級制度。根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會是公司的權力機構，凡是經(jīng)股東會審議通過或者批準的規(guī)范性文件，其效力等級僅次于公司章程。對于法人治理制度，公司章程做框架性規(guī)定，中等規(guī)模以上的公司仍然需要進一步就某一方面事項做出具體的專門規(guī)定�；痉ㄈ酥卫碇贫戎饕ü局卫頊蕜t、股東會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、投資者關系規(guī)則（注：比如，綿世投資集團股份有限公司的《關聯(lián)交易決策制度》即由股東大會審議通過。）等等。需要注意的是，在公司實務中，董事會和監(jiān)事會的議事規(guī)則一般由董事會或者監(jiān)事會擬訂并提出草案、由股東大會審議通過，（注：比如，《陜西廣電網(wǎng)絡傳媒股份有限公司董事會議事規(guī)則》第 32 條：本規(guī)則由董事會制訂報股東大會批準后生效，修改時亦同�！赌暇┘t太陽股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則》第 35 條：本規(guī)則自股東大會通過之日起施行。）這是最常規(guī)的做法，也有少數(shù)公司由監(jiān)事會審議通過、再由股東會批準施行，（注：比如，《海陸重工監(jiān)事會議事規(guī)則》附則中的第 22 條規(guī)定：本規(guī)則經(jīng)公司監(jiān)事會審議通過并提交股東大會批準后生效。）但無論哪種方式，只要經(jīng)股東會審議通過或批準，其效力即為二級制度。（注：這種情況可以比照我國地方立法制度的相關規(guī)定。根據(jù)《立法法》第 63 條的規(guī)定，較大的市的人大及其常委會有權制定地方性法規(guī)，報省、自治區(qū)的人大常委會批準后施行。對此可認為較大的市的地方性法規(guī)經(jīng)批準后，其效力即等同于省、自治區(qū)地方性法規(guī)的效力，也因此高于省、自治區(qū)政府規(guī)章。參見張春生：《中華人民共和國立法法釋義》，法律出版社 2000 年版，第 192 －193 頁。）但是也有一些公司的董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則由董事會和監(jiān)事會自行審議通過后施行，（注：比如，《南通江山農(nóng)藥化工股份有限公司董事會議事規(guī)則》第 39 條：本規(guī)則經(jīng)公司第二屆董事會第一次會議表決通過，自 2001 年 12 月28 日起實行�！洞笊碳瘓F股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則》第 32 條：本規(guī)則自監(jiān)事會審議通過之日起生效。）這是不妥的。因為董事會和監(jiān)事會都直接向股東會負責，并且是集體行使公司經(jīng)營決策權或者監(jiān)督權的機構，它們工作的主要方式就是以會議的形式做出決定，因此，它們的議事規(guī)則直接影響決策結(jié)果，應當提請股東會審議通過或者最低限度應報股東會批準才能施行。有些公司已經(jīng)意識到這個問題，在實踐中將由董事會審議通過改為由股東會審議通過。（注：比如，《南通富士通微電子股份有限公司董事會議事規(guī)則》第 39 條：本規(guī)則由董事會制定報股東大會批準后生效，修改時亦同。在文本最后注明了此前董事會議事規(guī)則的幾個版本情況：第一版，2003 年9 月13 日董事會批準；第二版，2006 年11 月14 日股東大會批準；第三版 2008 年 4 月 10 日股東大會批準。）
第三層級是其他法人治理制度和基本管理制度，是由董事會制定的三級制度。首先，董事會需要制定除股東會制定的法人治理制度以外的其他法人治理制度。對于大型公司，尤其是上市公司而言，完善的法人治理結(jié)構及其相應制度設計，不僅有利于公司的健康發(fā)展，而且對于保護和實現(xiàn)公眾投資者權益十分重要，因此，國家相關法律、法規(guī)和規(guī)章要求公司制定更為細化的法人治理制度。但是，不可能所有法人治理制度都由股東大會審議通過或批準，股東大會只負責決定公司的投資計劃、經(jīng)營方針和其他重大事項，不直接管理和控制公司，而是交由自己的執(zhí)行機關董事會來全權負責。因此，法人治理中比較細化的、具體的制度可以由董事會予以制定。比如，信息披露規(guī)則、重大信息內(nèi)部報告規(guī)則、募集資金管理規(guī)則、獨立董事規(guī)則、董事會秘書工作規(guī)則、董事會下設各專業(yè)委員會工作規(guī)則、總經(jīng)理工作規(guī)則等等。（注：比如，綿世投資集團股份有限公司的《信息披露制度》、《重大信息內(nèi)部報告制度》、《募集資金管理制度》；浙江新和成股份有限公司的《董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理制度》等等，都由公司的董事會通過。）其次，董事會還需要制定公司的基本管理制度�！豆痉ā穼竟芾碇贫茸龀隽嘶竞途唧w規(guī)定。（注：參見《公司法》第 47 條、第 50 條。）基本管理制度可由總經(jīng)理或同類機構擬定草案后向董事會提出，由董事會審議通過，董事長公布施行。對于基本管理制度和具體管理制度的各自調(diào)整范圍，《公司法》沒有做出具體規(guī)定，實踐中由公司自行把握。基本管理制度一般是涉及公司日常營運管理的大政方針、基本原則和基本規(guī)則，其范圍可以參照《公司法》中關于董事會職權的規(guī)定，大致包括 4 個方面：公司的總體管理制度、各職能部門的基本工作機制和程序、涉及員工重要權益的制度、其他董事會認為有必要由它制定的制度。對此，我國臺灣學者也有類似區(qū)分：企業(yè)規(guī)章依規(guī)定事項之不同可分為由董事會制定的基本規(guī)章和由總經(jīng)理制定的業(yè)務規(guī)章，前者較具全盤性、原則性和安定性，其內(nèi)容比較偏重于公司政策或者員工權利義務方面所涉及的事項；后者較具局部性、瑣細性，其安定性較弱，內(nèi)容也比較偏重于作業(yè)程序。兩者在認定上如有困難，可授權由企業(yè)法制機關予以認定，以資靈活運用。值得一提的是，該學者在前文中還運用類比的方法指出，企業(yè)規(guī)章的形式和效力，可以比照國家法的形式和效力體系加以設計和認定。（注：該學者所指的企業(yè)法制機關，類似于我國企業(yè)的法務部門。他認為在企業(yè)中應設置法制單位，參與企業(yè)規(guī)章的草擬、審議和公布、企業(yè)規(guī)章的匯集歸檔管理、企業(yè)規(guī)章施行的稽核和檢討等活動。參見趙成意編著：《企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制定實務》，中國臺北：中華企業(yè)管理發(fā)展中心 1979 年版，第 3 －5 頁。）這些都反映了國家法的體系和公司內(nèi)部制度體系在形式、效力和建制方面頗有可會通之處。
第四層級是具體管理制度，可由具體職能部門擬定和提出草案，由總經(jīng)理或同類機構決定或?qū)徸h通過，由總經(jīng)理或總裁公布實施。具體管理制度是經(jīng)理為行使具體生產(chǎn)經(jīng)營管理職能，實施、實現(xiàn)經(jīng)營計劃和投資方案，而對有制度化之必要的事項所制定的管理規(guī)則。具體管理制度雖然效力級別低，但數(shù)量卻是最多的，其范圍可以參照《公司法》中關于經(jīng)理職權的規(guī)定。《上海證券交易所上市公司內(nèi)部控制指引》第 8 條和第 9 條更為具體地規(guī)定了公司內(nèi)部制度通常需要涵蓋的經(jīng)營活動和業(yè)務環(huán)節(jié)。（注：參見《上海證券交易所上市公司內(nèi)部控制指引》，第 8 條規(guī)定：公司內(nèi)部控制通常應涵蓋經(jīng)營活動中所有業(yè)務環(huán)節(jié)，包括但不限于銷貨及收款環(huán)節(jié)、采購及付款環(huán)節(jié)、生產(chǎn)環(huán)節(jié)、固定資產(chǎn)管理環(huán)節(jié)、貨幣資金管理環(huán)節(jié)、關聯(lián)交易環(huán)節(jié)、擔保與融資環(huán)節(jié)、投資環(huán)節(jié)、研發(fā)環(huán)節(jié)、人事管理環(huán)節(jié)。第 9 條規(guī)定：公司內(nèi)控制度除涵蓋對經(jīng)營活動各環(huán)節(jié)的控制外，還包括貫穿于經(jīng)營活動各環(huán)節(jié)之中的各項管理制度，包括但不限于印章使用管理、票據(jù)領用管理、預算管理、資產(chǎn)管理、質(zhì)量管理、擔保管理、職務授權及代理制度、定期溝通制度、信息披露管理制度及對附屬公司的管理制度等。）實務中，一個職能部門較為完整的大型公司一般包括總經(jīng)理辦公室、戰(zhàn)略規(guī)劃部、人力資源部、財務部、銷售部、市場部、客戶服務部、采購部、生產(chǎn)部、質(zhì)量管理部、倉儲部、行政管理部、研發(fā)部、項目部等職能部門，按每個職能部門需要 10 個左右的業(yè)務性專項管理規(guī)則計算，大約需要 100 個左右的具體管理制度，才能實現(xiàn)全公司系統(tǒng)的制度化管理。對于特殊行業(yè)企業(yè)，比如商業(yè)銀行，則制度需求更為龐大，如此才能滿足規(guī)范程序、安全運營之需。
注釋:
作者簡介：張羽君（1977 － ），女，上海人，北京工商大學法學院講師，法學博士，研究方向：法理學、立法學、經(jīng)濟法。
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出處:《法學論壇》2013 年第 1 期
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