[ 肖佑良 ]——(2014-10-8) / 已閱12617次
經(jīng)驗(yàn)主義才是刑法實(shí)務(wù)的王道（二）
摘要：學(xué)會(huì)了直接定性模式辦案，個(gè)人一年辦理200件批捕案件或者100件公訴案件，能達(dá)到閑庭散步的境界。
只有定不了罪的案件，沒有定不了性的案件。熟悉了刑法，定性若是猶豫不決，一定是案件事實(shí)不清。案件事實(shí)是否清楚，不易判斷，能否定性是檢驗(yàn)案件事實(shí)是否清楚的標(biāo)準(zhǔn)。
本篇中的經(jīng)驗(yàn)主義，是實(shí)事求是的經(jīng)驗(yàn)主義，與照搬照抄的經(jīng)驗(yàn)主義是完全不同的。刑事案件的直接定性模式，就是以經(jīng)驗(yàn)主義為基礎(chǔ)，從案件事實(shí)中直接提取犯罪要件事實(shí)與刑法條文進(jìn)行匹配定性，法理論證過程全部舍棄。
正如前篇所言，與傳統(tǒng)的法理論證模式相比，直接定性模式具有無可比擬的優(yōu)勢——簡單、感性、高效、準(zhǔn)確。一線的同志們之所以辦案壓力巨大，主要原因就在于使用傳統(tǒng)的間接定性模式辦案，耗時(shí)費(fèi)力的法理論證是必不可少的步驟。相反，使用直接定性模式辦案，完全舍棄了法理論證這個(gè)步驟，從而顯著減輕了辦案人員應(yīng)對(duì)疑難案件的壓力。學(xué)會(huì)這種模式辦案后，個(gè)人一年辦理200件批捕案件或者100件公訴案件，能達(dá)到閑庭散步的境界。
這種直接定性模式不要求法學(xué)專業(yè)背景，不要求學(xué)習(xí)任何刑法學(xué)專著，但是要求熟讀全國人大的《刑法釋義》、刑法司法解釋及其適用，掌握與案件定性有關(guān)的其他學(xué)科和行業(yè)的基本知識(shí)，最重要的是閱讀大量的實(shí)務(wù)典型案例，至少要求3000個(gè)以上，最好能達(dá)到5000個(gè)。大量閱讀實(shí)務(wù)典型案例的作用有二個(gè)，一是準(zhǔn)確把握刑法條文的要件事實(shí)和行為類型，二是積累間接經(jīng)驗(yàn)和其他學(xué)科的知識(shí)。這些對(duì)于掌握經(jīng)驗(yàn)主義直接定性模式而言是必不可少的。比較而言，這些內(nèi)容是相對(duì)有限的，經(jīng)過努力是完全能夠掌握的。
筆者的第三篇已經(jīng)發(fā)布，本篇是第二篇。本篇中的15個(gè)案例取自張本才、徐建波主編的《刑事疑案專家精解》（二）一書，書中刑法案例總共25個(gè)。本文只摘抄專家們的結(jié)論，書中論證過程全部省略，從結(jié)論看專家們的意見是莫衷一是的。事實(shí)反復(fù)證明，疑難案件定性求助于刑法學(xué)專家教授，無異于緣木求魚。筆者的觀點(diǎn)代表了直接定性模式的思維全過程，結(jié)論是基于案件事實(shí)和法條直接得出的，非常簡約，準(zhǔn)確高效。謹(jǐn)此為大家提供實(shí)例參考和比較。
1、指使肇事司機(jī)逃逸并修復(fù)車輛逃避調(diào)查如何處理
特邀嘉賓：楊忠民（中國人民公安大學(xué)教授）
時(shí)延安（中國人民大學(xué)副教授）
王健 （最高人民檢察院公訴廳副處長）
案情：2005看2月16日晚19時(shí)，鐘某雇用周某（另案處理）駕駛轎車，一起外出辦事，途中發(fā)生交通事故，致行人郭某倒地。案發(fā)后，周某多次提出要救治被害人并報(bào)案，鐘某卻指使周某逃離現(xiàn)場，并將肇事車輛藏在自家的車庫內(nèi)。當(dāng)晚23時(shí)，交警部門接到報(bào)警后，到事故現(xiàn)場處理，并將郭某送往醫(yī)院。經(jīng)診斷，郭某全身多處軟組織挫傷、左側(cè)顱骨粉碎性凹陷性骨折、腦組織外溢，已經(jīng)死亡，但具體死亡時(shí)間無法確定。
第二天下午5時(shí)許，交警部門通過對(duì)嫌疑肇事車輛排查，電話通知鐘某將車開到交警大隊(duì)接受調(diào)查。鐘某謊稱自己在外辦事，要次日才能去交警大隊(duì)。當(dāng)晚，鐘某請人將肇事車輛撞壞的部位進(jìn)行了更換，企圖蒙混過關(guān)。然后，鐘某將修理好的轎車開到交警隊(duì)接受調(diào)查，后供述了肇事經(jīng)過（此前周某已經(jīng)先到交警部門作了交待）。
交通事故責(zé)任認(rèn)定：周某負(fù)事故全部責(zé)任，郭某不事故責(zé)任。由于無法確定郭某的具體死亡時(shí)間，法醫(yī)認(rèn)定，郭某是交通事故發(fā)生時(shí)即時(shí)死亡。
意見分歧：一種意見認(rèn)為鐘某構(gòu)成交通肇事罪；二種意見認(rèn)為構(gòu)成包庇罪；三種意見認(rèn)為構(gòu)成幫助毀滅證據(jù)罪；四種意見認(rèn)為構(gòu)成窩藏罪；五種意見認(rèn)為構(gòu)成故意殺人罪；六種意見認(rèn)為構(gòu)成偽證罪。
專家意見：楊忠民認(rèn)為構(gòu)成窩藏罪；時(shí)延安認(rèn)為構(gòu)成窩藏、包庇罪；王健認(rèn)為應(yīng)定交通肇事罪。
筆者意見：腦組織外溢，必定當(dāng)場死亡。此情形下鐘某指使肇事人逃逸，不符合司法解釋規(guī)定的交通肇事罪構(gòu)成要件。鐘某作為案發(fā)時(shí)在場的人和車主，是具有作證的義務(wù)的證人，將肇事車輛撞壞部位進(jìn)行更換后再開到交警隊(duì)接受調(diào)查，屬于在刑事訴訟中隱匿罪證的行為，構(gòu)成偽證罪。幫助毀滅證據(jù)與偽證罪作虛假證明之間，成立想象競合犯。鐘某的行為直接指向犯罪的證據(jù)，并不是直接針對(duì)犯罪的人，故不構(gòu)成窩藏、包庇罪。
2、故意制造交通事故后，依據(jù)責(zé)任認(rèn)定書索賠的行為如何定性
特邀嘉賓：郭自力（北大法學(xué)院教授，博導(dǎo)）
張凌（中國政法大學(xué)教授，北京朝陽區(qū)人民檢察院副檢察長）
王立（北京市公安局公安交通管理局副局長）
王桂萍（中國政法大學(xué)副教授）
案情：王某等四人均系北京出租車公司司機(jī)。自2005年8月至2006年2月間，四人相互配合，有的假扮乘客、有的假扮過路車司機(jī)，利用該公司五輛營運(yùn)出租車，尋找目標(biāo)車輛，趁其并線之際，猛踩油門，與目標(biāo)車輛剮蹭，先后故意制造兩車相撞的交通事故九起，均由公安交警部門接警后現(xiàn)場處置，并出具了認(rèn)定對(duì)方負(fù)事故全部責(zé)任的交通事故責(zé)任認(rèn)定書。依據(jù)交通事故責(zé)任認(rèn)定書，王某等四人共獲得對(duì)方賠付的修車費(fèi)、誤工費(fèi)共計(jì)2萬余元，其中部分用于修車，其余瓜分。
意見分歧：一種意見認(rèn)為不構(gòu)成犯罪；二種意見認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪；三種意見認(rèn)為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪；四種意見認(rèn)為構(gòu)成破壞交通工具罪；五種意見認(rèn)為構(gòu)成詐騙罪。
專家意見：王桂萍認(rèn)為構(gòu)成詐騙罪；郭自力認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪；王立認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪；張凌認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪。
筆者意見：這種行為一般構(gòu)成敲詐勒索罪，在少數(shù)情形下成立詐騙罪。本案中的這種碰瓷行為，稍有經(jīng)驗(yàn)的司機(jī)可以根據(jù)事故成因及較高索賠的要求，明白對(duì)方是蓄意勒索財(cái)物，基于按程序處理事故時(shí)間上等不起的原因，不滿足對(duì)方又無法脫身，只好忍痛花錢消災(zāi)，符合敲詐勒索罪的犯罪構(gòu)成。在少數(shù)情形下，沒有經(jīng)驗(yàn)的司機(jī)搞不清楚對(duì)方是故意制造事故的，對(duì)不合理的賠償要求也無法分辨，有可能被騙而成立詐騙罪。
3、追打他人致其跳水溺死該如何處理
特邀嘉賓：魯嵩岳（鄭州大學(xué)法學(xué)院教授）
邸瑛琪（河南政法管理干部學(xué)院教授）
陸詠歌（河南省律師協(xié)會(huì)副會(huì)長、高級(jí)律師）
案情：林某邀請莊某、高某、李某一同喝酒。途中，巧遇史某，莊某便邀其一同前往。喝酒過程中，林某與史某發(fā)生爭吵。后五人一同去某地娛樂，途中林某和史某仍爭吵不止，林某對(duì)史某說：“你咋不跳湖，你不跳你沒種！”史某就跳到了路邊的湖里。由于湖水淺，史某隨即就出來了。林某仍吵著要打史某。史某一看要打他，就向一個(gè)正東并折向正南的胡同里跑。李某趕忙去追，林某跟在后面。李某追至距史某七八米遠(yuǎn)時(shí)聽見前面“撲通”一聲，發(fā)現(xiàn)史某己在胡同前方十幾米遠(yuǎn)的一水坑里。林某和高某也趕到。林某問李：“人呢？”李某說：“在坑里”。林某和高某朝坑里看了看，史某離岸邊已10米左右，水已到史的胸部。林某對(duì)高某說：“走吧，等一會(huì)兒他就出來了�！倍撕腿栽诤谔幍那f某一同離開。李某則設(shè)法救史某�；厝ズ�，高某和莊某仍不放心，二人返回，發(fā)現(xiàn)李某正在拿木棍撈史某，并讓史某往前游。他倆問李某為何不下去撈，李某說，水深，且自己不會(huì)游泳。史某看到兩人后，隨即掉頭朝坑中間游了幾下，突然沒了影。后從水中找到史某的尸體，經(jīng)鑒定，史某系溺水死亡。
意見分歧：一種意見認(rèn)為林某構(gòu)成故意殺人罪；二種意見認(rèn)為林某構(gòu)成過失致人死亡罪；三種意見認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，是意外事件。
專家意見：魯嵩岳認(rèn)為林某構(gòu)成過失致人死亡，是疏忽大意的過失。本案的情節(jié)影響罪的成立，以民事案件處理為宜。邸瑛琪認(rèn)為林某構(gòu)成過失致人死亡，是過于自信的過失，而不是疏忽大意的過失。陸詠歌傾向于認(rèn)為是意外事件。
筆者觀點(diǎn)：林某、李某不構(gòu)成犯罪，高某、莊某構(gòu)成過失致人死亡罪，是疏忽大意的過失。追打行為致史某跳水坑后，林某、高某、莊某三人離開。爾后高某、莊某不放心返回，發(fā)現(xiàn)李某在拿木棍撈史某，并讓史某快點(diǎn)往自己跟前游。此時(shí)史某應(yīng)是靠近岸邊的位置，脫離了危險(xiǎn)區(qū)域，至此先前的追打行為與死亡結(jié)果發(fā)生的因果關(guān)系中斷了。高某、莊某二人返回現(xiàn)場是基于救助目的，但是兩人存在著疏忽大意的過失，沒有預(yù)料到史某對(duì)兩人返回的目的因先行行為產(chǎn)生誤會(huì)而害怕，導(dǎo)致史某往坑中間游而溺水死亡。
4、“碰瓷”勒索他人卻致同伙死亡的行為如何定性
特邀嘉賓：于志剛（中國政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師）
時(shí)延安（中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士）
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