[ 呂巖峰 ]——(2000-9-26) / 已閱55162次
各國的國際私法立法盡管各有特色，但它們的調(diào)整對(duì)象和所要完成的任務(wù)畢竟是相同的，可以說，國際性和所要解決的問題的跨國性，是國際私法的基本特征。在國與國之間的聯(lián)系日益緊密，彼此的依賴程度愈益加深的情況下，任何國家都不能“不顧國際間的聯(lián)系和國際法上的某些基本原則而僅憑獨(dú)立國家的身份專斷地規(guī)定國際私法規(guī)則”，而“必須衡量一下究竟怎樣做才有利于它的國際交往與合作”。⑾
法律既是統(tǒng)治階級(jí)意志的表現(xiàn)，又在一定程度上反映著客觀規(guī)律的要求，尤其是與市場經(jīng)濟(jì)密切相關(guān)的法律，更應(yīng)當(dāng)首先反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，而不應(yīng)一味按主觀意志來制訂，否則，在對(duì)現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活調(diào)整的過程中就會(huì)遇到障礙。西方國家的市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)有幾百年的歷史，有關(guān)市場經(jīng)濟(jì)的立法不僅十分發(fā)達(dá)，而且在很大程度上反映了市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求，因而愈益為國際社會(huì)所普遍接受。國際私法作為市場經(jīng)濟(jì)法律體系中的重要組成部分，當(dāng)然應(yīng)該注意遵循市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律來制訂，并應(yīng)隨著人們對(duì)市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律認(rèn)識(shí)的深化而加以完善。在制訂和完善國際私法的過程中，注意借鑒和吸收發(fā)達(dá)國家先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)顯然是會(huì)大有裨益的，它將有助于使我們的國際私法立法成為促進(jìn)和保障社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制建立和運(yùn)作的有力措施，并與國際社會(huì)的普遍實(shí)踐保持一致。
同時(shí)，既存的和正在形成中的某些國際私法規(guī)則和規(guī)范，也在一定程度上反映了國際私法所調(diào)整的有關(guān)具體的涉外民事關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，因而具有科學(xué)性。例如，確定合同準(zhǔn)據(jù)法的“當(dāng)事人意思自治原則”，解決不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)關(guān)系的“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依不動(dòng)產(chǎn)所在地法原則”等等，都是從相應(yīng)的涉外民事關(guān)系的本質(zhì)特征出發(fā)而確定的法律適用原則，因而它們能為不同法系、不同社會(huì)制度國家的國際私法立法所普遍采用。
我國的國際私法立法，既要考慮促進(jìn)國際交往與合作的實(shí)際需要，也要考慮法律規(guī)范的科學(xué)性與合理性，因此就必須注意借鑒和采納國際社會(huì)的一般做法。這至少表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：
第一，應(yīng)注意接受存在于各國國際私法中的“一般法律原則”。諸如“當(dāng)事人意思自治原則”、“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依不動(dòng)產(chǎn)所在地法原則”等，已為各國法立法所普遍接受，它們構(gòu)成了所謂“一般法律原則”，在調(diào)整相關(guān)領(lǐng)域的國際私法關(guān)系中具有普遍效力。⑿中國的國際私法立法已經(jīng)在采用此類“一般法律原則”方面取得了一定成效，但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，在未來的立法中，應(yīng)在對(duì)國際私法進(jìn)行比較研究的基礎(chǔ)上，更多地采用“一般法律原則”，從而保證中國的國際私法立法與國際社會(huì)的一般實(shí)踐相一致，實(shí)現(xiàn)國際私法所一貫追求的法律適用的一致性、穩(wěn)定性和可預(yù)見性的價(jià)值目標(biāo)。此外，像“識(shí)別”、“公共秩序保留”等各國國際私法普遍采用的行之有效的制度，也應(yīng)在我國的立法中作出明確的規(guī)定。這些既是國際社會(huì)的一般做法，也是維護(hù)我國主權(quán)利益和當(dāng)事人合法權(quán)益的工具。
第二，注意采納有關(guān)國際私法的國際公約的規(guī)定。有關(guān)國際私法的國際公約，是締約各國在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，反映了各締約國在有關(guān)問題上的相互都能接受的做法，也在很大程度上反映了國際社會(huì)的一般實(shí)踐。因此，中國的國際私法立法應(yīng)該注意采納有關(guān)國際公約中的規(guī)定。這又包括兩個(gè)方面的含義：其一，根據(jù)“條約必須遵守”這一國際法準(zhǔn)則，凡是我國締結(jié)或參加的國際條約，除聲明保留的條款外，我國都應(yīng)遵守，并應(yīng)在我國的國際私法立法中作出相應(yīng)的規(guī)定。這種規(guī)定，不能僅僅理解為在立法中作出上述承諾，而且應(yīng)理解為對(duì)國際條約所涉及的問題，在我國的立法中作出相應(yīng)的規(guī)定和安排，以便保證該條約在我國能夠充分有效的實(shí)施。其二，即使我國尚未參加的條約，我國也應(yīng)注意研究和借鑒，對(duì)其中反映國際私法立法的一般趨勢(shì)和國際民商事交往的一般規(guī)律的規(guī)定，應(yīng)吸收到我國的國際私法立法中來。這樣做，既是我國國際私法的現(xiàn)代化的要求，也有利于實(shí)現(xiàn)我國國際私法增進(jìn)國際和平與合作的社會(huì)職能。
（三）“兩點(diǎn)論”的客觀依據(jù)是中國的國情
在國際私法立法上，既要具有中國特色，也要與國際社會(huì)的普遍實(shí)踐保持一致：這二者不是對(duì)立的，而是統(tǒng)一的；不是主觀的臆想，而是客觀的要求。其統(tǒng)一的依據(jù)和客觀要求的基點(diǎn)，便是中國的國情。
一方面，現(xiàn)代中國是古老的中國的延續(xù)，中華民族的傳統(tǒng)、風(fēng)俗、習(xí)慣、心理、乃至中國社會(huì)歷史在其沿革遞嬗過程中沉積、遺傳下來的文化血脈，深刻而牢固地凝結(jié)在中國人的骨子里，這使得中國人的法律思維，總是離不開“中國心”的驅(qū)使，因而無論是創(chuàng)立法律還是認(rèn)知與接受法律，總是要以中國的民族特性為土壤。
另一方面，現(xiàn)代中國又是一個(gè)開放的中國，一個(gè)大踏步地走向世界走向現(xiàn)代化的中國。這是使我們這個(gè)古老的國家獲得新的生機(jī)與活力的重要條件。因此，中國需要而且應(yīng)該了解世界，需要學(xué)習(xí)和采納國際社會(huì)的通行做法，“與國際慣例接軌”。尤其是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，必將涉及經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建筑的許多領(lǐng)域，需要有一系列相應(yīng)的政策更新和法律調(diào)整。這本身就需要我們注意采用與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法律原則、規(guī)則和規(guī)范，使得在本質(zhì)上就具有國際性的中國的市場經(jīng)濟(jì)能與國際社會(huì)的市場經(jīng)濟(jì)相互協(xié)調(diào)，相互借鑒，促進(jìn)中國和整個(gè)世界的繁榮與發(fā)展。
總之，歷史悠久、文化深厚的中國正在成為國際社會(huì)中愈益重要、愈益活躍的一員，中國的國際私法立法在具有中國特色的同時(shí)也應(yīng)與國際社會(huì)的普遍實(shí)踐保持一致，這是必要的，也是可能的。
注：
①②③⑥李雙元主編《市場經(jīng)濟(jì)與當(dāng)代國際私法趨同化問題研究》，武漢大學(xué)出版社，1994年版，第153～154頁，第165頁，第3頁，第177頁。
④李雙元：《國際私法的趨同化問題——<中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程>序言》，《法學(xué)評(píng)論》1993年第1期。
⑤⑦《中國法律年鑒》，1994年，第966～967頁，第968頁。
⑧李雙元主編：《國際私法》，北京大學(xué)出版社，1991年版，第89～90頁。
⑨《馬克思恩格斯選集》第4卷，人民出版社，1972年版，第248～249頁。
⑩劉升平、張文顯：《論建構(gòu)有中國特色的馬克思主義法學(xué)》，《法制與社會(huì)發(fā)展》創(chuàng)刊號(hào)，第4頁。
⑾盧峻：《戰(zhàn)后國際私法的新發(fā)展》，《中國國際法年刊》，1987年，第21頁和第22頁。
⑿此類規(guī)定，有學(xué)者認(rèn)為是國際慣例；而有的學(xué)者則認(rèn)為在沖突規(guī)范領(lǐng)域，國際慣例并不存在。筆者認(rèn)為，它們應(yīng)屬一般法律原則。
（作者呂巖峰，1960年生，現(xiàn)在吉林大學(xué)法學(xué)院副教授、中國國際私法學(xué)會(huì)理事。）
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