[ 吳元國(guó) ]——(2004-5-29) / 已閱37739次
①、由于格式合同的條款是為了大量重復(fù)使用而事先擬訂未與對(duì)方協(xié)商的條款，同時(shí)又具有確定性與連續(xù)性，他不會(huì)因當(dāng)事人的合同地位，履行能力以及社會(huì)地位的不同而修改條款，他為不同條件的人提供了自由交易的公平機(jī)會(huì)，體現(xiàn)了法律的公平價(jià)值。
②、在現(xiàn)代合同關(guān)系中，合同當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)地位交涉能力經(jīng)驗(yàn)以及法律知識(shí)層次，擁有的交易信用也同樣是不均衡的，特別是公用事業(yè)的發(fā)展，造成了不可能單獨(dú)訂立合同的情形，若容許單獨(dú)訂立合同反而造成不公平情形的出現(xiàn)。
③、公用事業(yè)領(lǐng)域“大眾化”的格式合同為消費(fèi)者的結(jié)構(gòu)擴(kuò)展創(chuàng)造了條件。不特定合同相對(duì)人力量積聚，形成了合同當(dāng)事人雙方力量均勢(shì)抗衡，以提高社會(huì)公眾與法律對(duì)格式合同的監(jiān)督力度，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，維護(hù)合同的公平性。
第四、筆者個(gè)人觀點(diǎn)認(rèn)為格式合同具有立法價(jià)值。在法律和司法實(shí)踐中彌補(bǔ)法律規(guī)定空白的不足。
現(xiàn)代社會(huì)知識(shí)爆炸，科技日益發(fā)達(dá)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，許多新興交易形式與交換方式不斷出現(xiàn)，內(nèi)容也千變?nèi)f化，如房屋租賃、信用卡、融資、網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易等如雨后春筍般頻繁展現(xiàn)于經(jīng)濟(jì)生活中，由于法律立法本身所具有的滯后性，使得法律的規(guī)定往往落后于社會(huì)實(shí)踐，對(duì)于這些交易中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)法律并未對(duì)此做出規(guī)定。
新興合同多采用格式合同的內(nèi)容來界定合同內(nèi)容及雙方權(quán)利與義務(wù)，在某些行業(yè)已經(jīng)逐漸形成一種交易習(xí)慣，同時(shí)在實(shí)踐中各式各樣的糾紛與法律問題也給相關(guān)立法提供了一種途徑或者稱之為立法來源或淵源，筆者個(gè)人認(rèn)為在某些行業(yè)中出現(xiàn)的此類交易習(xí)慣，我們亦可稱之為法律的一種淵源。筆者個(gè)人觀點(diǎn)認(rèn)為這是格式合同的立法價(jià)值。
第五、格式合同的采用有利于國(guó)家進(jìn)行宏觀調(diào)控加強(qiáng)對(duì)經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，確保國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種調(diào)控的經(jīng)濟(jì)，國(guó)家的合理干預(yù)對(duì)于其健康發(fā)展具有重要的意義。由于格式條款具有預(yù)先擬訂性，其中國(guó)家專門政府機(jī)關(guān)統(tǒng)一制定是其中一種方式，另外國(guó)家也可利用行政優(yōu)勢(shì)加強(qiáng)審核調(diào)控力度，以此順利對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行政策經(jīng)濟(jì)控制，這樣“國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展通過合同的形式穩(wěn)定化，計(jì)劃化，可控化了”。
（2）格式合同之缺陷與不足
唯物辨證法認(rèn)為任何事物都是矛盾的辨證統(tǒng)一體，我們?cè)谡撟C格式合同的正面價(jià)值之時(shí)，我們亦應(yīng)對(duì)其缺陷與不足進(jìn)行研究與探討，在日常經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易中，能夠趨利弊害，使之服務(wù)于經(jīng)濟(jì)建設(shè)，并健康發(fā)展。
毋庸諱言，格式合同雖然具有節(jié)省交易成本增進(jìn)安全提高交易效率，具有安全公平等價(jià)值，但是他不可避免帶來了一些負(fù)面影響不容忽視。
首先，由于格式合同的本身特點(diǎn)對(duì)合同自由原則相對(duì)限制，違背了契約自由原則，
1、格式合同排除了相對(duì)人選擇與協(xié)商的可能性，在事實(shí)上形成了對(duì)相對(duì)人的強(qiáng)制，這就使得締約地位的平等掩蓋了事實(shí)的不平等，使當(dāng)事人處于更加不利的地位，也違背動(dòng)搖了民法合同法的基本原則，最典型的就是契約自由、平等公平、誠(chéng)信原則，損害了消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。由于提供格式條款的一方在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)，它可以將條款強(qiáng)加給對(duì)方當(dāng)事人從而使對(duì)方失去討價(jià)還價(jià)的機(jī)會(huì)，
2、格式條款是由制定方預(yù)先提出，相對(duì)人無從參與制定或決定合同內(nèi)容的過程。雖然從表面看，相對(duì)人接受了合同條款，但其背后卻是相對(duì)人被迫屈服強(qiáng)大壟斷企業(yè)及其他組織經(jīng)濟(jì)勢(shì)力的事實(shí)。正如一個(gè)西方經(jīng)濟(jì)分析家形象尖銳的描述：一個(gè)普通者與一個(gè)公司的交易無疑是一個(gè)手無寸鐵者和在一個(gè)手持尖刀頂著其喉嚨的強(qiáng)者面前完成交易。
其次，在實(shí)踐中某些格式合同不公平不合理規(guī)避法律更有甚者出現(xiàn)了“霸王條款”，直接損害相對(duì)人的利益，造成利益失衡，引發(fā)一系列法律糾紛問題。
“當(dāng)一個(gè)向公眾供應(yīng)貨物或提供服務(wù)的團(tuán)體，能夠把握住自己起草的合同條款時(shí)，的的確確事實(shí)是，它可以隨心所欲地、簡(jiǎn)單地把關(guān)于合同和民事侵權(quán)行為的責(zé)任法律拋在一邊”。
再者，格式合同往往制定利己而不利于相對(duì)人的內(nèi)容，格式合同具有預(yù)先擬訂性和單方?jīng)Q定性，為了追求利益的最大化，他們幾乎很少或完全不考慮相對(duì)人的利益，而這往往成為他們壟斷和強(qiáng)制壓迫消費(fèi)者的工具。
主要有以下幾種方式：
（1）免除己方責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，不合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
（2）剝奪限制相對(duì)方權(quán)利，限制其尋求法律救濟(jì)。規(guī)定不提起起訴由自己指定的仲裁機(jī)關(guān)仲裁。
（3）賦予自身權(quán)利。具體情況可以分為：①、賦予自身任意解除合同的權(quán)利。②、賦予代理對(duì)方與物權(quán)利
從以上分析可以看出，格式合同是一把雙刃劍。其一、格式合同具有其它合同不可比擬的特殊功能。廣泛應(yīng)用于市場(chǎng)交易的各個(gè)領(lǐng)域，其作用是不可代替的，能夠比普通合同更有效地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、生產(chǎn)的發(fā)展。其二、如果立法不能夠?qū)Ω袷胶贤M(jìn)行很好的規(guī)范，很可能造成泛濫成災(zāi)、市場(chǎng)交易與經(jīng)濟(jì)秩序混亂，從而摧殘、侵蝕民法、合同體系，淪落成為經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者分割經(jīng)濟(jì)弱者的得力工具。
因此，如何在堅(jiān)持民法與合同法的基本原則下，健全格式合同立法、司法、行政、法律監(jiān)督等綜合調(diào)控，維護(hù)合同公平正義，保護(hù)廣大消費(fèi)者利益是我國(guó)法制建設(shè)所面臨的艱巨任務(wù)。
五、我國(guó)格式合同現(xiàn)狀
（1）格式合同在我國(guó)的發(fā)展現(xiàn)狀
在我國(guó)格式合同應(yīng)用十分廣泛，涉及公用事業(yè)、出版業(yè)、銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)等等。這與我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)體制有很大的關(guān)系。
建國(guó)后，我們建立了高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的領(lǐng)導(dǎo)和管理，沒收官僚資本，對(duì)關(guān)系國(guó)計(jì)民生的行業(yè)銀行、公路，郵電，航運(yùn)進(jìn)行壟斷經(jīng)營(yíng)，私營(yíng)資本主義工商業(yè)國(guó)營(yíng)化之后國(guó)有資本經(jīng)營(yíng)形成相對(duì)規(guī)模的行業(yè)性壟斷，這就具備了推行格式合同的前提和必要性。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，計(jì)劃生產(chǎn)指令其實(shí)也是一種格式合同的形式。
再者，改革開放后市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，個(gè)體私營(yíng)經(jīng)濟(jì)迅猛起步與擴(kuò)張，使得商品交易與交換日益繁榮。特別是這些年來，我們鼓勵(lì)政企分離兼并中小企業(yè)，強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合組建集團(tuán)公司，出現(xiàn)了大量的壟斷經(jīng)營(yíng)集團(tuán)，格式合同的應(yīng)用范圍被拓寬了，這是格式合同出現(xiàn)的重要條件。
另外，我國(guó)某些行業(yè)諸如公用事業(yè)建立的過程中與政治有著千絲萬縷的聯(lián)系，在本行業(yè)更是沒有競(jìng)爭(zhēng)，我國(guó)地方保護(hù)主義盛行，許多應(yīng)由企業(yè)通過訂立一般合同進(jìn)行的交易而由某些行政機(jī)構(gòu)制定規(guī)范表現(xiàn)出來形成條塊分割，借助壟斷強(qiáng)買強(qiáng)賣，格式合同成為維護(hù)行政商業(yè)壟斷排斥競(jìng)爭(zhēng)的工具。
格式條款和規(guī)范界限不清，許多公用事業(yè)單位部門制定各種條款并冠之以規(guī)范立法，并作出利己解釋，致使許多不公平不合理的格式合同往往能夠在壟斷部門的規(guī)范中找到根據(jù)。我們來看這樣的幾個(gè)例子，旅館的登記卡上印有“丟失貴重物品本店蓋不負(fù)責(zé)”，發(fā)報(bào)須知上“由于郵局原因造成電報(bào)稽延錯(cuò)誤以至失效的，郵電局應(yīng)按規(guī)定退還報(bào)費(fèi)，但不承擔(dān)賠償責(zé)任”，諸如此類的不公平不合理?xiàng)l款廣泛的影響我們的日常生活，阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展，這也是我們要對(duì)其進(jìn)行規(guī)制重要而又根本的原因。
由于長(zhǎng)期的政企不分，高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，使我國(guó)格式合同廣泛應(yīng)用于社會(huì)各行各業(yè)的同時(shí)，又具有十分濃厚的政治特色，他們往往利用自己的經(jīng)濟(jì)政治優(yōu)勢(shì)地位訂立合同，制定一些利己的條款甚至自己出臺(tái)相關(guān)后果的處理措施，更有甚者被冠以法規(guī)的名號(hào)，特別是我國(guó)加入世界貿(mào)易組織，伴隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展與完善，格式合同得到更加廣泛的使用，在大力促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與市場(chǎng)貿(mào)易繁榮的同時(shí)，我們不得不對(duì)它的付面影響給予高度的重視。
（2）我國(guó)針對(duì)格式合同的立法
（一）《華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24定：1、經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定，或者減輕免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、格式合同、通知、聲明、店堂告示等前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。
（二）《中華人民共和國(guó)海商法》第126條規(guī)定：海上旅客運(yùn)輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效；1、免除乘運(yùn)人對(duì)旅客應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。2、降低本章規(guī)定的乘運(yùn)人責(zé)任限額。3、對(duì)本章規(guī)定的舉證責(zé)任作出相反的約定。4、限制旅客提出賠償請(qǐng)求的權(quán)利。
（三）《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》17條規(guī)定：保險(xiǎn)合同中規(guī)定有關(guān)于保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款的，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的該條款不產(chǎn)生效力。
（四）《華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》30條規(guī)定：對(duì)于保險(xiǎn)的條款，保險(xiǎn)人與投保人、被保險(xiǎn)人或受益人有爭(zhēng)議時(shí)，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋。
（五）《合同法》中的規(guī)定。
1999年3月11日通過，10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)合同法》第39條、40條、41條對(duì)格式合同的訂立效力及其解釋做了具體規(guī)定。
（六）我國(guó)民法中對(duì)于訂立合同的基本精神與原則也在一定程度上起著對(duì)格式合同的規(guī)范作用。
（3）我國(guó)關(guān)于格式合同無效與免責(zé)條款的規(guī)定
我國(guó)《合同法》規(guī)定了下列合同為無效的合同。
①、一方以欺詐、脅迫的手段訂立格式條款，損害國(guó)家利益的。
②、惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三者利益的。
③、以合法形式掩蓋非法目的的。
④、損害社會(huì)公共利益。不得損害社會(huì)公共利益，這是訂立格式條款的基本原則之一。
⑤、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的。
免責(zé)條款是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款，免責(zé)條款必須經(jīng)提請(qǐng)注意或說明才產(chǎn)生免責(zé)的效力，提請(qǐng)注意是指提請(qǐng)對(duì)方對(duì)免責(zé)條款的充分注意，也就是說在合同中被醒目的展示，這些已存在的合理的提請(qǐng)注意已經(jīng)給予了對(duì)方的話，那么免責(zé)條款便成了合同的組成部分。
合理的提請(qǐng)注意是否已經(jīng)給出，要取決于合同的性質(zhì)，提請(qǐng)注意的程度，提請(qǐng)注意的時(shí)間等。此外，如果對(duì)方要求對(duì)免責(zé)條款做出說明，提供格式條款一方必須按照要求給予說明，拒絕說明的，同樣免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。
另外，合同中的下列免責(zé)條款無效：
（1）造成對(duì)方人身傷害的。
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