[ 肖佑良 ]——(2021-11-24) / 已閱2938次
“在此討論的問題是，行為人使用真實(shí)有效的信用卡或者存折，通過ATM機(jī)成功存入假幣，然后從其他ATM機(jī)中取出真幣的行為，應(yīng)當(dāng)如何處理？本書的觀點(diǎn)是，行為人通過ATM機(jī)存入假幣的行為構(gòu)成使用假幣罪，其后從ATM機(jī)上取出真幣的行為構(gòu)成盜竊罪。具體理由如下：（1）ATM機(jī)是供存款人存款取款的機(jī)器，在此時(shí)由此人存入現(xiàn)金，在彼時(shí)就被他人取走或者被銀行利用。所以，將假幣存入ATM機(jī)完全屬于將假幣作為真幣置于流通的使用行為。（2）行為人在存入假幣時(shí)，旨在使自己的銀行債權(quán)增加。在此意義上說，行為人是將假幣作為手段使自己獲得銀行債權(quán)。但是，即使行為人完全放棄債權(quán)，其將假幣置于流通的行為，也侵害了貨幣的公共信用，具有值得科處刑罰的違法性。退一步說，即使行為人通過某種方法將假幣置于ATM，而并不使自己增加債權(quán)，該行為也因?yàn)榍趾α素泿诺墓残庞�，而值得科處刑罰。（3）通過存入假幣而獲取銀行債權(quán)的行為，與后面的從ATM機(jī)中取出真幣的行為，所指向的對象不同（前者為財(cái)產(chǎn)性利益，后者為貨幣），所以，不能因?yàn)樾袨槿酥胺欠ǐ@取了銀行債權(quán)，就否認(rèn)后面從ATM機(jī)取款的行為成為盜竊罪。（4）存入假幣行為侵害的是貨幣的公共信用，從ATM機(jī)中取出真幣的行為侵害的是銀行財(cái)產(chǎn)。行為人明顯實(shí)施了丙個(gè)行為，具有兩個(gè)故意，而且二者之間并不存在所謂類型性牽連關(guān)系，也不屬于其他應(yīng)當(dāng)以一罪論處的情形，故應(yīng)數(shù)罪并罰�！�
“需要進(jìn)一步討論的是，行為人通過ATM存入假幣后，事實(shí)上獲得了不應(yīng)有的銀行‘債權(quán)’，但后來并沒有取出現(xiàn)金，也沒有行使該銀行債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)如何處理？本書的初步看法是，這種行為除構(gòu)成使用假幣罪外，同時(shí)構(gòu)成了盜竊罪，盜竊對象是銀行債權(quán)。由于只有一個(gè)行為，應(yīng)當(dāng)從一重罪處罰�！�
“行為人趁人不注意秘密用假幣‘換取’他人真幣的，對真幣成立盜竊罪。行為人盜竊假幣后而持有的，一般僅認(rèn)定為盜竊罪。但是，故意盜竊假幣后又使用的，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與使用假幣罪實(shí)行并罰�！�
評述：
張教授對ATM低水平的認(rèn)知，潛藏著其對機(jī)器不能被騙的固執(zhí)。根本不了解ATM，自以為是，一本正經(jīng)地忽悠大家，好多人都被誤導(dǎo)了。（在后續(xù)評述中，筆者將詳細(xì)講解機(jī)器能夠被騙的事實(shí)，引導(dǎo)大家拒絕《刑法學(xué)》第六版中的掩耳盜鈴）
ATM機(jī)叫電子柜員。ATM機(jī)上的存款取款，是客戶與銀行之間的交易行為。這個(gè)常識如果不了解，可以咨詢銀行工作人員。不要輕易就被教科書忽悠了。ATM機(jī)表面上看似機(jī)器，實(shí)際履行的是銀行工作人員的職責(zé)，應(yīng)當(dāng)視為銀行職員對待，才符合客觀實(shí)際。
（1）把假幣通過ATM機(jī)存入銀行，說明行為人將假幣作為真幣，與銀行職員（ATM）進(jìn)行了交易，銀行接收了行為人存入的假幣，增加了行為人的債權(quán)。這里ATM機(jī)在驗(yàn)鈔時(shí)，行為人存入的假幣偽造技術(shù)過關(guān)，使得ATM機(jī)內(nèi)設(shè)的驗(yàn)鈔機(jī)分辨不出來，假幣被作為真幣接收認(rèn)可了，銀行相應(yīng)增加了行為人賬戶里的銀行債權(quán)。特別要強(qiáng)調(diào)的是，從貨幣到銀行債權(quán)，或者從銀行債權(quán)到貨幣，唯一的途徑，就是通過雙方交易行為，也就是存款取款。把假幣存入ATM機(jī)，當(dāng)然屬于使用假幣的行為。（2）把假幣存入ATM機(jī)，而并不使自己增加債權(quán)的。這里完全是主觀臆測，根本沒有可能性的。（3）存入假幣，就是使用假幣，構(gòu)成使用假幣罪。取出真幣，因雙方是交易行為，不可能成立盜竊罪。（4）行為人只構(gòu)成一罪，不存在數(shù)罪并罰的問題。
如果存入假幣后，沒有取出真幣，也沒有行使銀行債權(quán)的，這種行為應(yīng)當(dāng)如何處理？顯然，這種行為構(gòu)成使用假幣罪。教科書認(rèn)為該行為同時(shí)構(gòu)成盜竊罪，盜竊對象是銀行債權(quán)。這里實(shí)在太離譜了，天馬行空，不著邊際。行為人存入假幣，銀行同意后，就必然相應(yīng)增加行為人賬戶的銀行債權(quán)。這個(gè)銀行債權(quán)是雙方達(dá)成交易之后，由銀行單方增加的，與行為人沒有直接關(guān)系。從何談起行為人盜竊了銀行債權(quán)？（未完待續(xù)）
作者：湖南省城步苗族自治縣 肖佑良
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