[ 曹詩權(quán) ]——(2000-11-5) / 已閱29722次
(3)家庭財產(chǎn)關(guān)系應(yīng)由親屬法給予全面調(diào)整。第一，現(xiàn)行婚姻法概括“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有”，是一種過于原則、抽象的表述，指示范圍貌似明確，實(shí)屬不清，必須進(jìn)一步揭示清楚。第二，夫妻對共同財產(chǎn)除了處理權(quán)外，還有占有、管理、使用、收益等多項(xiàng)實(shí)體權(quán)能，在市場經(jīng)濟(jì)和家庭生活及人情關(guān)系的網(wǎng)絡(luò)中表現(xiàn)多種多樣，法律應(yīng)分別予以確認(rèn)調(diào)整。第三，男女社會地位、家庭地位、經(jīng)濟(jì)地位的趨于平等及個人物質(zhì)利益的自我看重，約定財產(chǎn)制的形式逐漸增多，對于夫妻約定財產(chǎn)的形式、內(nèi)容、范圍、條件、效力等方面不能沒有統(tǒng)一的法律要求。立法上應(yīng)倡導(dǎo)婚前財產(chǎn)和約定財產(chǎn)的公證或登記手續(xù)。第四，夫妻除共同財產(chǎn)外，實(shí)際上還有婚前財產(chǎn)、特有財產(chǎn)、戀愛或訂婚期間的財產(chǎn)、夫妻分居期間的財產(chǎn)等特殊財產(chǎn)類別，但現(xiàn)行法律均未涉及，應(yīng)予增補(bǔ)。對此，建議我國夫妻財產(chǎn)制的立法應(yīng)在總體上劃分出法定財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制、婚前財產(chǎn)與婚后財產(chǎn)、特有財產(chǎn)與共同財產(chǎn)、一般普遍財產(chǎn)制與特別分別財產(chǎn)制等幾個系列，并對婚后所得共同制作出法定的范圍限制，其中夫妻一方在婚后繼承、接受贈與、遺贈所得財產(chǎn)不能一律作為夫妻共同財產(chǎn)認(rèn)定。第五，分清婚姻存續(xù)期間夫妻債務(wù)的性質(zhì)、形式、范圍及其原因和去向，既要注意維護(hù)家庭整體利益和法定扶養(yǎng)義務(wù)的實(shí)現(xiàn)及正常生產(chǎn)生活的需要，確立共同責(zé)任，又要把握是非過錯，賦予雙方不同的清償責(zé)任。第六，在家庭財產(chǎn)內(nèi)，除夫妻財產(chǎn)外，還有家庭共有財產(chǎn)、子女特有財產(chǎn)和其他家庭成員的個人財產(chǎn)、涉及到占有、管理、使用、收益、分割、處分等各種權(quán)能關(guān)系；而且隨著社會發(fā)展，人們生活水平提高，家庭財產(chǎn)將日益增多，品種形式復(fù)雜，運(yùn)行動態(tài)不定，糾紛不斷發(fā)生，法律上必須給予相應(yīng)的確認(rèn)和規(guī)范。此外，個體工商戶、承包經(jīng)營戶、私營企業(yè)及公民合伙承包承租企業(yè)和投資其他市場生產(chǎn)經(jīng)營，其家庭財產(chǎn)不僅有生活資料，還有大量生產(chǎn)資料和生產(chǎn)經(jīng)營用資金，其財產(chǎn)、債務(wù)關(guān)系已不能完全套用通行的一般夫妻共同財產(chǎn)關(guān)系和家庭財產(chǎn)關(guān)系，必須有新的與之相適應(yīng)的特別法律規(guī)范。在此領(lǐng)域，夫妻財產(chǎn)制價值準(zhǔn)則應(yīng)由重夫妻共同體或重家庭共同生活向重社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系、有利于生產(chǎn)經(jīng)營活動傾斜。
(4)順應(yīng)精神文明建設(shè)的需要，在家庭制度上，為促進(jìn)夫妻關(guān)系，親子關(guān)系進(jìn)一步向平等、民主、團(tuán)結(jié)、和睦的方向發(fā)展，可增加有關(guān)夫妻互敬互愛互助互諒等內(nèi)容，以及父母對子女應(yīng)關(guān)心愛護(hù)、子女對父母應(yīng)尊敬慰藉，提倡建立民主和睦的家庭關(guān)系等內(nèi)容。尤其在當(dāng)前及今后一段時期內(nèi)，社會福利事業(yè)相對不足，人口老齡化趨勢強(qiáng)勁，養(yǎng)老社會化程度不高，在親屬法中必須更加強(qiáng)調(diào)子女或其他親屬對老年人的供養(yǎng)、扶助義務(wù)，將經(jīng)濟(jì)贍養(yǎng)與精神贍養(yǎng)結(jié)合起來，特別要注意把精神贍養(yǎng)的道德責(zé)任提高到法律義務(wù)，禁止對老年人精神上的遺棄、虐待，切實(shí)保護(hù)老年人的合法權(quán)益。
(5)夫妻關(guān)系包括夫妻之間物質(zhì)生活、精神情感生活和同居等多方面內(nèi)容，現(xiàn)行婚姻法除簡單規(guī)定了扶養(yǎng)權(quán)利義務(wù)之外，對其他方面未作充分規(guī)范。筆者建議在親屬法中增設(shè)夫妻之間的忠實(shí)義務(wù)、家務(wù)代理權(quán)及同居權(quán)利等內(nèi)容，并對同居權(quán)利作必要限制，要求夫妻互相尊重婚姻內(nèi)兩性生活的人格尊嚴(yán)和意志自愿，禁止合法夫妻關(guān)系下的暴力性性行為。
（六）創(chuàng)設(shè)生育制度：一方面根據(jù)計(jì)劃生育、控制人口數(shù)量的現(xiàn)實(shí)要求，在親屬法中增補(bǔ)有關(guān)計(jì)劃生育的具體條款，統(tǒng)一人口生產(chǎn)數(shù)量的“晚稀少”政策要求和地方標(biāo)準(zhǔn)，普遍推行“一胎化”；以具體列舉方式明確規(guī)定允許生育二胎的例外情形及間隔年限，確定與法定婚齡相對應(yīng)的法定育齡，設(shè)置帶有一定強(qiáng)制力的有效避孕節(jié)育措施，強(qiáng)化生育數(shù)量和時間方面的硬約束，全面禁止計(jì)劃外生育或非法生育。另一方面，針對中國人口素質(zhì)的嚴(yán)峻現(xiàn)狀及其潛在的憂患，在親屬法中應(yīng)專門設(shè)立一套系統(tǒng)、科學(xué)、完整的優(yōu)生法律制度，或者制定優(yōu)生特別法，從而使人口在得到數(shù)量控制的同時更應(yīng)有質(zhì)量的提高。
（七）完善離婚制度：(1)對登記協(xié)議離婚予以改進(jìn)，在離婚申請與登記之間設(shè)置三個月的考慮緩沖期限；并規(guī)定凡結(jié)婚不到一年者，原則上不得提出離婚；增強(qiáng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)對協(xié)議離婚審查、監(jiān)督的公力干預(yù)力度和行政管理職能。(2)增補(bǔ)對違法離婚的認(rèn)定和處理規(guī)范，使假離婚、騙離婚、強(qiáng)迫離婚、第三人代辦離婚、當(dāng)事人合謀損害第三人（如債權(quán)人）利益的離婚等各種離婚違法現(xiàn)象有明確的處理、補(bǔ)救和矯正的法律依據(jù)。(3)將“感情確已破裂”的法定判決離婚標(biāo)準(zhǔn)改為“婚姻確已破裂”或“夫妻關(guān)系確已破裂”，使離婚法走出不應(yīng)也不可能調(diào)整人的心理、情感和精神生活的誤區(qū)，將確認(rèn)和調(diào)整的方位真正落實(shí)到作為客觀實(shí)體的婚姻或夫妻關(guān)系上，實(shí)現(xiàn)離婚標(biāo)準(zhǔn)的客觀性、科學(xué)性。同時，最高人民法院所作的關(guān)于是否準(zhǔn)予離婚的司法解釋十四條仍具有較好的操作適用性，應(yīng)進(jìn)一步上升到立法的高度，作為概括式破裂離婚標(biāo)準(zhǔn)的具體說明和補(bǔ)充，形成我國的一種例示概括主義的離婚理由立法模式。(4)對離婚的法律后果，即離婚后的財產(chǎn)分割、債務(wù)清償、子女扶養(yǎng)歸屬及撫育費(fèi)的負(fù)擔(dān)、對困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助等問題，在立法上應(yīng)改變現(xiàn)行的完全是任意性規(guī)范從而不得不求助于大量司法解釋的做法，將有關(guān)司法解釋加以技術(shù)上的深化，補(bǔ)充為具體明確的強(qiáng)制性規(guī)范內(nèi)容，使其有一個統(tǒng)一把握的法定標(biāo)準(zhǔn)和選擇方向；同時賦予當(dāng)事人充分的意志自由、自愿協(xié)商的機(jī)會和權(quán)利，在當(dāng)事人協(xié)商解決不成的情況下，依據(jù)法定原則和標(biāo)準(zhǔn)確定。從而避免這一領(lǐng)域的盲目性、隨意性，消除反復(fù)爭執(zhí)、纏訟不止的訴訟障礙。(5)立法上實(shí)行無責(zé)破裂主義離婚原則，摒棄過錯有責(zé)離婚理由的適用，但并不能排除對引發(fā)離婚有過錯責(zé)任的懲罰和對無過錯一方的補(bǔ)救。而且，在現(xiàn)今日益增多的離婚案件中，多數(shù)情況下夫妻一方存在違背婚姻義務(wù)，不很好地履行婚姻責(zé)任，從而導(dǎo)致婚姻破裂的過錯行為，使另一方程度不同地遭受人格或精神上的損害，因此，中國婚姻法應(yīng)借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，在堅(jiān)持破裂原則的基礎(chǔ)上，對離婚所引起的財產(chǎn)損害和精神損害規(guī)定一定的補(bǔ)救、賠償民事責(zé)任。
（八）規(guī)范人工生殖技術(shù)的臨床操作，健全該技術(shù)的合理使用制度：與新的生育制度——優(yōu)生法相配套，婚姻法應(yīng)本著優(yōu)生和滿足不能或不宜自然生育夫妻的合理生育要求為宗旨，確認(rèn)和規(guī)范現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)發(fā)展所誕生的人工生殖技術(shù)（人工授精、體外授精、胚胎移植、試管嬰兒、“代理母親”等）在人口生產(chǎn)中有條件、有針對性地運(yùn)用。但對其具體操作應(yīng)明確界定如下七個合理使用原則：一是限定于消極優(yōu)生和不能、不宜自然生育的范圍；二是專門機(jī)構(gòu)審核、監(jiān)控；三是參與主體自愿、合意；四是專門醫(yī)療單位壟斷實(shí)施；五是嚴(yán)格檔案管理和保密；六是保護(hù)未成年人權(quán)益；七是禁止商業(yè)化營利和違反計(jì)劃生育。同時，婚姻法對于異精、異卵或“代理母親”等多元主體共同完成的生育行為而形成遺傳父母、生育父母、養(yǎng)育父母等不一致的問題，必須設(shè)立一個統(tǒng)一的認(rèn)定親子關(guān)系主體的標(biāo)準(zhǔn)，確保法律上權(quán)利義務(wù)主體的單一性，以防發(fā)生爭要子女的積極沖突和都不要子女的消極沖突。
除上述八個方面之外，中國婚姻法還需要順應(yīng)國家統(tǒng)一的大趨勢，確立處理涉港、澳、臺的域內(nèi)區(qū)際之間的婚姻家庭關(guān)系的沖突規(guī)范或準(zhǔn)據(jù)法，為準(zhǔn)確解決有關(guān)歷史問題和日益增多的現(xiàn)實(shí)問題提供有效的法律依據(jù)和良好的法律秩序。
注釋：
[1]李雙元等：《中國法律趨同化問題之研究》，《武漢大學(xué)學(xué)報》（哲社版），1994年第3期。
（曹詩權(quán)，中南政法學(xué)院副教授，經(jīng)濟(jì)法系系副主任；陳小君，中南政法學(xué)院教授，經(jīng)濟(jì)法系系主任）
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