[ 鄭祺 ]——(2005-2-7) / 已閱35882次
4代幣券對合同有效性的影響
涉及代幣券的買賣合同的有效性
涉及代幣券的買賣合同分為兩類，一類是用人民幣購買代幣券的行為，第二類是用代幣券購買商品或服務(wù)的行為�！吨腥A人民共和國民法通則》第五十八條 規(guī)定下列民事行為無效：(五) 違反法律或者社會公共利益的；《中華人民共和國合同法》第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定�！逗贤ā返�56條規(guī)定：“合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效�！惫噬婕按鷰湃馁I賣合同應(yīng)以違法部分無效為原則。
在第一類合同關(guān)系中，消費者若是通過購買獲得代幣券的，此種買賣行為應(yīng)歸為無效。根據(jù)《民法通則》第六十一條民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)， 應(yīng)當返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。對于該返還還是該收繳，產(chǎn)生了不同意見。有人認為既然代幣券對國家的金融制度產(chǎn)生了危害，并且屬于不正當競爭，損害了第三方商家的利益，應(yīng)認定商家與消費者屬于惡意串通，故要收繳代幣券交易所得的貨款。筆者認為，應(yīng)認定購買代幣券的行為無效，商家應(yīng)返還貨款。首先，商家發(fā)行代幣券本身是違法行為，并且在發(fā)行銷售過程中必然會有促銷與宣傳，在銷售過程中，商家并沒有也不可能明確指出代幣券的違法性，而是故意隱瞞真實情況，誘使消費者做出購買代幣券的意思表示，屬于欺詐行為。其次，由于并不能確定消費者在購買代幣券時是否知曉《中華人民共和國中國人民銀行法》和2001國務(wù)院糾正行業(yè)不正之風辦公室、國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行發(fā)出《關(guān)于嚴禁發(fā)放使用各種代幣券（卡）的緊急通知》的相關(guān)內(nèi)容，根據(jù)我國公民在法律面前人人平等的原則，從公平的角度，在此類案件中，不宜追繳消費者所付貨款，應(yīng)當根據(jù)《民法通則》第六十一條第一款的規(guī)定，雙方應(yīng)各自返還。至于發(fā)行代幣券的商家與一些銀行有關(guān)部門可以給予一定的處罰和沒收財產(chǎn)，但這屬于行政行為，與合同無效的后果無關(guān)。
在第二類合同關(guān)系中。從保護市場交易穩(wěn)定和公平來講，根據(jù)《關(guān)于嚴禁發(fā)放使用各種代幣券（卡）的緊急通知》精神，對于2001年2月28日前使用的代幣券應(yīng)認定為合同有效。對于此后的代幣消費行為，由于買賣合同均為雙方真實意思表示，買賣的標的也并不違法，所以根據(jù)《合同法》第56條規(guī)定應(yīng)該認定合同中關(guān)于代幣券的支付條款無效，而其他部分仍然有效。使用代幣券的一方可以選擇按照標的價值重新用人民幣支付價款或者要求退貨處理，商家則應(yīng)按照第一類合同關(guān)系的處理方法返還購買代幣券的費用。對于附贈式代幣券或折扣式代幣券，商家應(yīng)收回發(fā)行的代幣券并將其以代幣券形式體現(xiàn)的正當?shù)纳虡I(yè)折扣（應(yīng)當給予消費者的利益）返還該人。
另外，關(guān)于過期的代幣券是否無效也有爭論。一是認為過期代幣券一律作廢，首先因為，發(fā)行代幣券的商家往往在代幣券背面印有過期作廢的字樣，據(jù)《合同法》第46條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。”其次，國務(wù)院糾正行業(yè)不正之風辦公室、國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行發(fā)出《關(guān)于嚴禁發(fā)放使用各種代幣券（卡）的緊急通知》明確規(guī)定，對已經(jīng)發(fā)放使用的代幣購物卡，限期在2001年2月28日前由出售和購買單位妥善處理，過期一律作廢。但筆者認為，這里所謂的過期失效，是在期限屆滿后，代幣購物卡喪失作為支付手段的功能�；谫徺I代幣購物卡所產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，仍然存在。而且由于《合同法》第40條規(guī)定：“提供格式條款一方免除其責任，加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效�！睆摹睹穹ㄍ▌t》的角度講，"沒有合法依據(jù)，取得不當?shù)美斐伤藫p失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。"（第92條）如果購買代幣卡的客戶將沒有消費完的余卡退回發(fā)卡商，發(fā)卡商就應(yīng)該承擔退款的義務(wù)。所以說，過期的代幣券卡也不是完全失效的，消費者原先的投入應(yīng)該予以補償。
四、國外對代幣券規(guī)制的法律規(guī)定及其借鑒意義
日本工商業(yè)發(fā)達，特別在百貨業(yè)、服務(wù)業(yè)中“預(yù)付式證卡”的發(fā)行和使用非常普遍。常見的有商品券、贈券、文具券、米券、JR車票購買卡、電話磁卡、啤酒券、清酒券等等。由于這些券卡大都標明面值或物品數(shù)量，可以流通，接近于國內(nèi)“代幣購物券”的概念，所以日本的經(jīng)驗對于我國代幣券的規(guī)制立法具有相當重要的參考價值。
日本法律上將具有代幣券性質(zhì)的券卡統(tǒng)稱為“前払式証票”或“プリペイドカード”意為“預(yù)付式證票”。平成元年（１９８９年）１２月２２日施行的《前払式証票の規(guī)制等に関する法律（與預(yù)付式證票的規(guī)制等有關(guān)的法律）》（以下簡稱預(yù)付式證票規(guī)制法）及其施行令（平成２年政令１９３號）、施行規(guī)則（平成２年大藏省令３３號）保證金規(guī)則（平成2年大藏令1號）構(gòu)成了日本代幣券卡的規(guī)制體系。此體系由五大制度組成：申報登記制度、地位繼承制度、保證金制度、監(jiān)督制度和發(fā)行協(xié)會制度。
日本對預(yù)付式證票有著嚴格而明確的定義。根據(jù)《預(yù)付式證票規(guī)制法》第二條第一項之規(guī)定，預(yù)付式證票是指記載有金額或物品數(shù)量或用電磁的方法記錄金額或物品數(shù)量的證票。這個定義顯然將電子卡也包括在內(nèi)，有利于對電子預(yù)付產(chǎn)品的管理。同時，法律又對所規(guī)制證票的范圍采用舉例排除的方法進行界定，首先明確規(guī)定不受法律規(guī)制的預(yù)付證票有：①乘車券、乘船券、航空券②設(shè)施或場所的入場券④特定設(shè)施或場所的使用者能夠通常使用的就餐券⑤[cmf1]使用期間在六個月以內(nèi)的證票[cmf2]；然后又規(guī)定了不適用本法的證票：①國家或地方公共團體發(fā)行的證票②基于特別法律而設(shè)立的法人等發(fā)行的證票（高速公路卡、地鐵卡等）③專門對發(fā)行者本身的從業(yè)人員內(nèi)部發(fā)行的證票④《割賦販賣法》或其他法律已經(jīng)規(guī)定被保全的證票⑤商行為中僅用于交易而不預(yù)定向消費者轉(zhuǎn)賣的票證（如印花）⑥[cmf3]其他如日銀券、印花稅票、郵票、高爾夫會員權(quán)證、POS卡、具有確認本人身份手段的票證等自身沒有價值的證票。[cmf4]總的來說，不受本法規(guī)制的基本是無流通性或流通性差的證票和其他法定的證票，這樣既解決了規(guī)制對象過泛的問題，也避免了與既有法律的沖突。
《預(yù)付式證票規(guī)制法》將預(yù)付式證票按發(fā)行和兌現(xiàn)方式分為兩大類：自家發(fā)行型和第三者發(fā)行型。由于兩者的使用流程的顯著差別，法律分別對兩者有著不同的規(guī)定。所謂自家發(fā)行型預(yù)付式證票，是指僅能在發(fā)行者（包括與發(fā)行者有親子關(guān)系等親密關(guān)系者）處使用的預(yù)付式證票。使用范圍較小。也稱為“本公司型”或“二當事者型”。所謂第三者發(fā)行型預(yù)付式證票，是指可以在發(fā)行者以外的商品、服務(wù)等的提供者處使用的預(yù)付式證票。也稱為“斡旋型”或“三當事者型”。其適用范圍不象自家型那樣單一，而是發(fā)行者與多家商品或服務(wù)提供者簽訂契約，此種情況下銷售收入往往全歸發(fā)行者所有，只是在消費者使用證票后發(fā)行者承擔支付貨款的義務(wù)。當然此前的現(xiàn)金支配收益也歸發(fā)行者所有。具體的流程如圖。
在實際操作中，也出現(xiàn)過第三種類型：共同型。共同型是自家發(fā)行型的發(fā)展型，即指商家之間共同發(fā)行或互相允許使用的預(yù)付卡。此類證卡意在擴大自家發(fā)行型的使用范圍。發(fā)行量多而使用少的發(fā)行者可得到預(yù)售款的資金支配收益，反之則承受損失。由于此種類型要求商家之間有較大誠意，并要求在共同發(fā)行者之間進行預(yù)付卡銷售額與使用者消費額的詳細估算，發(fā)行者各自處理的業(yè)務(wù)變得非常繁雜，其處理成本也大大增加，故此類預(yù)付卡在市場上并不多見。
美國的情況則大不相同，與很多歐洲國家的央行相比，聯(lián)儲采取相對寬松的態(tài)度對待電子貨幣，認為過早制定規(guī)則將抑制創(chuàng)新。大多數(shù)歐洲國家注重銀行機構(gòu)的地位，美國則更加關(guān)注支付業(yè)務(wù)本身，更傾向于把電子貨幣看作另一種新型的支付服務(wù)，從而也形成了較為寬松的創(chuàng)新環(huán)境，刺激了新型支付體制。
目前美國關(guān)于預(yù)付卡并無專門法律或法規(guī)，而是通過多部相關(guān)聯(lián)邦法律或州法律從多方面共同施加影響來進行規(guī)制的，而且由于立法的模糊性，某些法律對于預(yù)付卡是否適用仍存在爭議。相關(guān)法律中主要有兩部聯(lián)邦法：聯(lián)邦存款保險法（The Federal Deposit Insurance Act）、Ｅ規(guī)則（Regulation E）和兩部州法：無主財產(chǎn)法（abandoned property laws）和資金劃撥主體法（money transmitter laws）。除此之外由于預(yù)付卡的多用途性，又導(dǎo)致其規(guī)制法律的復(fù)合性。比如薪水卡要符合各州勞動法的規(guī)定，禮品卡要受到日益增加的消費者保護條款的規(guī)制，醫(yī)療用FSA卡發(fā)行者必須遵守美國國稅局（IRS）的行政規(guī)章和醫(yī)療保險可攜性有責性法（Health Insurance Portability and Accountability Act）的相關(guān)條款。另外還有隱私法、反恐法、反洗錢法和銀行法等等潛在適用于一種或多種預(yù)付卡類型的法律。
五、我國對代幣券的規(guī)制現(xiàn)狀及完善
目前反代幣券依據(jù)的法律條款1995年《人民銀行法》第十九條規(guī)定“任何單位和個人不得印刷發(fā)行發(fā)售代幣票券，代替人民幣在市場上流通�！钡谒氖臈l規(guī)定“印刷發(fā)行代幣購物票券在市場上流通的，人民銀行應(yīng)當責令停止違法行為，處以二十萬元以下的罰款。”所以很明確代幣券應(yīng)由人民銀行監(jiān)管。1999年12月通過的《人民幣管理條例》實際上是對《人民銀行法》第三章人民幣作了具體的規(guī)范。該條例已于2000年5月1日實施。從金融法的角度來講，主要是違反了上述兩條法律。
建議（一）在法的創(chuàng)制方面（二）在法的實施方面
就目前的實際情況來看，國內(nèi)對電子消費卡這種經(jīng)濟現(xiàn)象存在立法滯后，政府應(yīng)通過立法進行監(jiān)管，而在立法時應(yīng)遵循以下原則：（１）保護消費者的利益不受侵害，一旦發(fā)行者出現(xiàn)財政上的危機，消費者應(yīng)有獲得優(yōu)先返還預(yù)付款的權(quán)利；（２）政府應(yīng)允許達到一定條件的商家、企業(yè)廣泛參與發(fā)行電子貨幣，而不是人為地加以限制或支持，使整個社會能夠公平地參與競爭；（３）在立法時要謹慎，立法后則應(yīng)保證整個系統(tǒng)的穩(wěn)定運轉(zhuǎn)，不應(yīng)在政策上搖擺；（４）維護金融秩序，政府應(yīng)在發(fā)行的數(shù)量、面額、期限等方面予以限制，并監(jiān)控發(fā)行者的財務(wù)狀況。
我國執(zhí)法體系不完善�，F(xiàn)在不是無法可依，而是有法不依�，F(xiàn)在的問題不是法律本身的問題，而是執(zhí)法的問題，是財政、稅務(wù)、工商部門的執(zhí)法問題，包括人民銀行的監(jiān)管問題，企業(yè)的守法問題，執(zhí)法力度不夠的問題。“因為代幣券(卡)的行為就是違反了人民銀行法和人民幣管理條例；企業(yè)不作假賬，錢就拿不出來，作假賬就是違反會計法；偷稅漏稅，稅法也有明確規(guī)定單位有義務(wù)代扣代繳個人所得稅�！薄 √幜P措施力度不夠是造成屢禁屢發(fā)的主要原因。我國對經(jīng)濟法的處罰措施一般都是行政手段，當然問題大了也可能構(gòu)成犯罪，但是目前代幣券(卡)主要是違反了經(jīng)濟法，經(jīng)濟法處罰的最基本手段就是罰款�，F(xiàn)在也沒有一個合適的執(zhí)法機關(guān)來進行處罰它，直接負責的機構(gòu)找不到，多頭管導(dǎo)致無人管。如果處罰不夠，代幣購物卡肯定還要出現(xiàn)，只不過是又改頭換面而已。
作者
上海對外貿(mào)易學院 鄭祺
復(fù)旦大學 陳宇峰
[cmf1]政令第１條
[cmf2]政令第２條
[cmf3]《前払式証票の規(guī)制等に関する法律》第３條
[cmf4]ガイドライン５－１－１
注:有關(guān)圖表請下載word格式查看:
http://cehavas.com/lw/doc/lw4641.doc
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