[ 高汝強 ]——(2005-4-17) / 已閱15985次
對債權執(zhí)行制度的優(yōu)化、完善
高汝強
對被執(zhí)行人到期債權的執(zhí)行也稱 代位執(zhí)行權，是指被執(zhí)行人不能清償債務，但對本案以外的第三人享有到期債權的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請，對該第三人的財產進行強制執(zhí)行。為了緩解執(zhí)行難的問題，最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第３００條規(guī)定“被執(zhí)行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知第三人向申請執(zhí)行人履行債務，該第三人對債務沒有異議，但又在通知指定的期限內不履行的，人民法院可以強制執(zhí)行�！睘榱嗽鰪娺@一制度的可操作性，最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）第61至69條又對債權執(zhí)行制度的具體程序作了補充規(guī)定。對債權執(zhí)行制度從此越來越多地被執(zhí)行人員在執(zhí)行工作中應用，解開了不少債權債務的鎖鏈，受到當事人的歡迎。但由于《意見》和《規(guī)定》關于代位執(zhí)行的規(guī)定過于原則和籠統(tǒng)，且漏洞頗多，給司法實踐部門正確適用該程序帶來了一定的困難，導致各地因理解不同產生操作上的混亂不一，破壞了法律的統(tǒng)一性，從而直接影響了該法律規(guī)定的適用效果。為此，本文擬就該制度程序適用中的問題作一分析和探討，偏頗之處請同仁指正。
一、對債權執(zhí)行制度的適用條件
對債權執(zhí)行制度是有別于一般執(zhí)行的一項特殊執(zhí)行制度。作為一種特殊的執(zhí)行制度，其在適用上除要符合執(zhí)行的一般條件外，還必須符合其特殊條件。從《意見》和《規(guī)定》關于對債權執(zhí)行制度的規(guī)定看，對于被執(zhí)行人債權執(zhí)行應具有以下特殊適用條件：
（一）必須是已經進入一般執(zhí)行程序
法院行使對被執(zhí)行人債權執(zhí)行執(zhí)行程序的啟動，必須依賴于一般執(zhí)行程序，以一般執(zhí)行程序作為對債權執(zhí)行制度執(zhí)行程序的前提條件 。因對被執(zhí)行人債權執(zhí)行適用于被執(zhí)行人財產不足以清償債務的情形，而只有進行一般執(zhí)行程序后，才能知道被執(zhí)行人的財產是否不足以清償債務。但并非一般執(zhí)行程序開始之后必然會引起代位執(zhí)行程序的開始。
�。ǘ┍仨毷潜粓�(zhí)行人不能清償債務
對被執(zhí)行人對第三人享有的到期債權的執(zhí)行，必須以“被執(zhí)行人不能清償債務”為前提。被執(zhí)行人有償付能力，而拒不履行，人民法院可依法采取強制措施進行執(zhí)行。司法實踐中存在兩個極端的做法：一是對被執(zhí)行人的財產狀況不作深入細致的調查，一旦發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人對第三人有到期債權就立即適用對被執(zhí)行人債權執(zhí)行程序，這顯然于法不符。二是過于苛求被執(zhí)行人必須是沒有任何財產的情況下方可適用對被執(zhí)行人債權執(zhí)行程序，這也不利于申請執(zhí)行人利益的保護和法院更有效地開展執(zhí)行工作，與立法本意也不合。正確地理解和適用代位執(zhí)行程序，應當要立足于對被執(zhí)行人本身的財產采取執(zhí)行措施。所以，全面了解和掌握其財產狀況是必要的。如果被執(zhí)行人有其他財產可供執(zhí)行，就不應當將被執(zhí)行人的債權作為執(zhí)行標的。如果被執(zhí)行人無財產可供執(zhí)行或其財產不足以清償債務，即可對其債權采取措施。
�。ㄈ┍仨毷潜粓�(zhí)行人對第三人享有到期債權
《意見》第300條和《規(guī)定》第61條都規(guī)定對“到期債權”才能執(zhí)行。若要第三人立即向申請執(zhí)行人履行義務，該債權非得已屆清償期，否則就是對第三人權利的侵害。關于債權是否到期應作具體分析，即有法定期限的以法定期限為準；有約定期限的以約定期限為準；既無法定期限也無約定期限的，原則上被執(zhí)行人可隨時要求第三人清償，與此相應，進入執(zhí)行程序后申請執(zhí)行人可隨時申請對其執(zhí)行。對于未到期債權，申請執(zhí)行人不得申請執(zhí)行，即便提出也應予以駁回，但第三人自愿提前履行的除外。然而，司法實踐中被執(zhí)行人對第三人享有未到期債權，我們認為，為防止被執(zhí)行人私自處分未到期債僅從而妨礙申請執(zhí)行人的債權得到及時實現(xiàn)，應擴大《意見》第105條規(guī)定的代位財產保全的適用對象范圍，允許申請執(zhí)行人就被執(zhí)行人的未到期債權申請代位保全，待債權到期后再改為申請執(zhí)行執(zhí)行。因為代位保全只是裁定第三人不得對被執(zhí)行人清償債務，畢竟不同于實際執(zhí)行第三人的財產。
�。ㄋ模┍粓�(zhí)行人怠于行使其對第三人享有的債權或雖行使債權但未達到目的
被執(zhí)行人具備行使權利條件而消極漠視，讓其債權處于呆滯狀態(tài)，足以害及申請執(zhí)行人的債權。是主觀上的過錯還是客觀上的障礙，則在所不問。即使被執(zhí)行人不怠于行使權利，但如行使的結果仍然不能改變或全部改變第三人擁有財產的狀況，也可適用對被執(zhí)行人債權的執(zhí)行制度。只有這樣，才能以最大限度地保護債權人的利益，實現(xiàn)對債權執(zhí)行制度的立法目的。
對被執(zhí)行人債權執(zhí)行制度的適用程序
（一）申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人提出申請
對被執(zhí)行人債權執(zhí)行在開始上只能采用申請方式，而不能由人民法院依職權發(fā)動。代位執(zhí)行申請原則上只能由申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人提出。這一項程序在司法實踐中往往被忽視。實踐中有的法院只要一查到被執(zhí)行人有到期債權，就急于采取措施，而放松了這一方面的程序要求。但鑒于司法實踐中申請執(zhí)行人往往難以知曉被執(zhí)行人的債權狀況，人民法院在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有到期債權的，應告知申請執(zhí)行人，由其決定是否申請適用。建議必須申請采用書面形式，申請要說明，被執(zhí)行人與第三人之間債權債務關系的事實，債權種類與數(shù)額，代位申請執(zhí)行的事實與理由，并提供相應的證據。
�。ǘ┤嗣穹ㄔ合虻谌税l(fā)出履行通知
人民法院接到申請后，應予審查。審查的重點是申請在形式上是否符合前述條件，同時也應對被執(zhí)行人和第三人之間的債權債務關系是否明確、合法且已到期進行審查。經審查，對不符合條件的，應駁回申請；對符合條件的，則向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。履行通知應當包含下列內容：（1）第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負的債務，不得向被執(zhí)行人清償；（2）第三人應當在收到履行通知后的十五日內向申請執(zhí)行人履行債務；（3）第三人對履行到期債權有異議的應當在收到履行通知后的十五日內向執(zhí)行法院提出；（4）第三人違背上述義務的法律后果。履行通知必須直接送達第三人，而不得采用其他送達方式。這里的履行通知既區(qū)別于向被執(zhí)行人發(fā)出的執(zhí)行通知書，也區(qū)別于向有協(xié)助義務的單位和個人發(fā)出的協(xié)助執(zhí)行通知書。司法實踐中有些法院以執(zhí)行通知書或協(xié)助執(zhí)行通知書代替履行通知，這是不符合法律要求的。
（三）第三人異議
第三人接到履行通知后，有權提出異議。第三人對履行通知的異議一般應當以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。一般情況下第三人異議主要有以下幾個方面：1、債權債務關系沒有發(fā)生；2、債權尚未到期；3、被執(zhí)行人與第三人之間有對待給付；4、債權債務關系已因一定的法律事實而消滅；5、該債權債務關系有數(shù)額等方面的爭議。第三人無論就以上哪一種事由對履行通知提出抗辯，都能有效對抗執(zhí)行當事人的執(zhí)行申請。但第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關系的，不成為異議，也不產生相應的效力，其他方面的異議法院無權進行審查，停止對債權執(zhí)行程序。司法實踐中經常發(fā)生在執(zhí)行程序中審查第三人的異議，并駁回其異議，進而對第三人強制執(zhí)行的情況，這是不符合《執(zhí)行規(guī)定》的立法精神的，也不利于從程序上保護第三人的實體權利，應予糾正。第三人對債務部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執(zhí)行。如果第三人收到人民法院要求其履行到期債務的通知后，擅自向被執(zhí)行人履行，造成已向被執(zhí)行人履行的財產不能追回的，除在已履行的財產范圍內與被執(zhí)行人承擔連帶清償責任外，還可以追究其妨害民事訴訟的責任。
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第三人在履行通知指定的期限內沒有提出異議，又不向申請執(zhí)行人履行的，執(zhí)行法院有權裁定對其強制執(zhí)行。此裁定同時送達第三人和被執(zhí)行人。基于債權人的要求，被執(zhí)行人若在收到人民法院的執(zhí)行通知后，放棄其對第三人的債權或延緩第三人履行期限的，被執(zhí)行人此種行為無效，人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強制執(zhí)行。這里需要注意的是，對被執(zhí)行人債權的執(zhí)行的執(zhí)行依據是人民法院作出對被執(zhí)行人債權強制執(zhí)行的民事裁定書，而不是人民法院向第三人發(fā)出的履行通知。以履行通知作為執(zhí)行的根據不僅不符合訴訟原理和《民事訴訟法》及《規(guī)定》的規(guī)定，而且還會在執(zhí)行實踐中滋生出難以得到合理解釋與妥當?shù)募謫栴}。
對第三人強制執(zhí)行的措施與民事訴訟法的一般執(zhí)行規(guī)定相同，也即可對第三人的金錢和財物采取凍結、劃撥和查封、扣押、拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施。如果第三人妨礙執(zhí)行活動的，人民法院還可依法對其采取強制措施。代位執(zhí)行完畢，申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人、被執(zhí)行人與第三人之間的債權債務關系即行消滅。第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務或已被強制執(zhí)行后，人民法院應當出具有關證明。
三、對債權執(zhí)行程序適用中應注意的幾個問題
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