[ 王平 ]——(2023-8-14) / 已閱2804次
農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資類維權(quán)訴訟的對策探討
王 平
【摘要】:大田農(nóng)業(yè)種植過程中農(nóng)戶會使用殺菌劑、除草劑、生長調(diào)節(jié)劑等農(nóng)化物質(zhì)，從而作物產(chǎn)生損失現(xiàn)象時有出現(xiàn)。農(nóng)戶往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資的維權(quán)訴訟對策探討、同時對農(nóng)戶給出應(yīng)對參考建議。
【關(guān)鍵詞】：農(nóng)化企業(yè)；維權(quán)；訴訟；對策；建議。
中國耕地總面積約1386115平方公里，占世界土地面積的8.80%。中國有許多農(nóng)產(chǎn)品，在總產(chǎn)量方面居世界第一位。在土地耕種過程中，廣泛地使用農(nóng)藥、化肥等等化工產(chǎn)品。由于我國各地氣候、土地肥力特性各異、群眾的栽培技術(shù)高低不同，農(nóng)戶對農(nóng)資的使用方法掌握存在各種各樣的問題，農(nóng)業(yè)收入占落后地區(qū)總收入的較大比例，所以一旦有農(nóng)業(yè)作物產(chǎn)生損失現(xiàn)象出現(xiàn)，往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對化工企業(yè)涉及農(nóng)業(yè)的維權(quán)訴訟對策探討。
一、 通常的涉及農(nóng)業(yè)維權(quán)訴訟案件的關(guān)鍵證據(jù)種類及審查要點
（一）公證書： 主要用于證明案件發(fā)生的現(xiàn)場證據(jù)。
公證書及相關(guān)證據(jù)的審查：通常發(fā)生此類刑事案件，會對發(fā)生的現(xiàn)場及受害情況、損失情況進行現(xiàn)場證據(jù)公證，公證機關(guān)會制作視頻錄像并制作公證書。這就要求律師對公證書的現(xiàn)場面積、作物生長期及作物的正常表現(xiàn)、周邊作物的生長情況比對、當(dāng)?shù)氐臍夂蚯闆r與常年數(shù)據(jù)的比對、作物生長的相關(guān)因素：農(nóng)藥及微肥使用情況（時間、方法）、是否進行了復(fù)混配、濃度與用量等等、是否有外界因素介入影響等等、甚至是否存在重復(fù)用藥、人為破壞等等進行調(diào)查取證、進行分析。尤其是其中可能與造成藥害或損失直接相關(guān)的農(nóng)藥品種，要有一定的掌握與識別。這樣才能確定直接地因果關(guān)系。
公證可能會有多次，還有在測產(chǎn)時、補救措施效果時進行證據(jù)公證。
同時公證還可以用于藥效實驗上，以證明某種農(nóng)藥對作物品種不會產(chǎn)生原告所述的藥害情況。
（二）農(nóng)戶損失的評估報告及審查：對于損失通常以價格認(rèn)證部門的評估報告，結(jié)合被害人的陳述為依據(jù)。這就要求律師對被害人的承包合同、土地面積、和農(nóng)作物品種、果樹樹齡、樹形、修剪等栽培情況、果樹的大小年、早熟晚熟品種上市價格等等進行全面細(xì)致地審查。
與損失評估報告相關(guān)的可能還有農(nóng)業(yè)主管部門與田間現(xiàn)場鑒定同時或其后單獨做出的損失評估報告、受委托的鑒定機構(gòu)做出的損失鑒定意見。此外還可能有行業(yè)主管部門做出的評估報告，只要符合實際、有理有據(jù)，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)可。
關(guān)于種植面積，可以考慮承包合同、飛機防治時GPS數(shù)據(jù)、租金的支付、收獲時費用等，當(dāng)然如果受害只是其中一部分時，則應(yīng)當(dāng)實地測量以求證。
關(guān)于農(nóng)田測產(chǎn)問題：個人認(rèn)為田間測產(chǎn)的時間與方法。成熟收獲前，選取代表性五點，每點N米垡長，進行稱重，從而推測出單產(chǎn)及總產(chǎn)。
不同的作物，方法可能有所不同。
（三）、鑒定依據(jù)及審查:鑒定意見律師是可以接觸到的證據(jù)材料。如果縣級農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心的農(nóng)作物田間現(xiàn)場鑒定書的鑒定依據(jù)是中華人民共和國農(nóng)業(yè)部令第28號《農(nóng)作物種子質(zhì)量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》。而涉案需要鑒定的是化肥。因此農(nóng)業(yè)專家鑒定不具有足夠的相關(guān)性。同時應(yīng)當(dāng)充分考慮到鑒定專家的專業(yè)性不同，對鑒定意見也有影響。
化肥質(zhì)量檢驗是由市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所進行的。而市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所隸屬于市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局。所長由市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局任命�？h局辦案，其上級市局檢驗，其公正性難免不夠中立。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局行政執(zhí)法人員行政執(zhí)法資格證沒有入卷，對前期辦案有直接影響；
根據(jù)《行政處罰法》第三十七條第二款和《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條的規(guī)定，工商機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法。現(xiàn)行依據(jù)主要是國家工商總局《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》、《零售商品稱重計量監(jiān)督管理辦法》和《定量包裝商品計量監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定。按規(guī)定確定抽樣機構(gòu)和人員、按規(guī)定確定抽樣方案和抽樣方法、按規(guī)定抽樣并制作抽樣記錄。復(fù)混肥料（復(fù)合肥料）國家標(biāo)準(zhǔn)對復(fù)混肥料的采樣方法作了特別規(guī)定。
對抽樣檢查的產(chǎn)品、商品，必須出具檢驗報告。樣品能夠退回的，要及時退回被抽檢單位。不能退回的，要書面通知被抽檢單位，并說明理由。抽檢結(jié)果，要在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)，書面告知被檢查者。嚴(yán)禁只取樣品，不做檢驗、不出具檢驗報告的行為。
結(jié)合上述規(guī)定進行比對分析。某一案件的抽樣問題，對于涉案共有5噸化肥，只抽樣幾千克，不符合抽樣規(guī)定，而且是由控告人提供，且又時隔4個月，經(jīng)過自然環(huán)境，其有效成份降解與揮發(fā)是客觀事實。
《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條規(guī)定質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法。所抽樣品需要檢驗、檢測、檢定或者鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具有法定資質(zhì)的機構(gòu)進行。檢驗、檢測、檢定或者鑒定結(jié)果應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。法律、法規(guī)、規(guī)章對復(fù)檢有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)同時告知當(dāng)事人復(fù)檢權(quán)利。辯護律師應(yīng)當(dāng)充分注意到送達(dá)程序及復(fù)檢程序。對鑒定意見有異議的，及時申請重新鑒定。
需要指出的是鑒定意見的附件同樣應(yīng)當(dāng)受到重點審查：如委托書的審查，涉及到權(quán)限、事實陳述、鑒定事項等重要信息。
（四）、進貨合同、付款交易回單、發(fā)票及品種清單 ，證明農(nóng)戶購進農(nóng)資的品種與生產(chǎn)廠家。這是農(nóng)戶索賠訴訟主體的主要判斷依據(jù)。要求有付款依據(jù)、品種及數(shù)量、生產(chǎn)廠家及批號等等信息；此外還有物流單據(jù)、出庫單據(jù)等相關(guān)材料。
（五）、使用方法及過程說明。各種農(nóng)藥有不同的特性、使用方法各不相同。農(nóng)藥的外包裝上有清楚的使用方法介紹：使用時期、用量、施用方法及注意事項，使用農(nóng)戶應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀、清楚其使用方法與適應(yīng)癥。
（六）、受損失作物的基本情況：主要的證據(jù)有承包合同、品種及樹齡介紹、銷售合同等相關(guān)材料。用于證明其受損失的客觀事實。
品種不同、栽培方法不同，效益也不同。品種的來源應(yīng)當(dāng)清楚，有證據(jù)支持。同時不得侵害他人合法的品種權(quán)。否則會有法律責(zé)任。
由于損害發(fā)生有較長的時間過程，還應(yīng)當(dāng)有農(nóng)戶向主管機關(guān)反映及調(diào)查的材料，有農(nóng)業(yè)主管部門和市場監(jiān)督管理部門。這些主管機關(guān)會較早形成較為完整詳細(xì)地行政案卷，保持當(dāng)初的原始證據(jù)。
（七）、鑒定意見的送達(dá)及異議、重新鑒定或補充鑒定申請及鑒定結(jié)果結(jié)論材料。發(fā)生爭議后，農(nóng)戶向主管機關(guān)反映訴求，主管機關(guān)會將樣品進行抽樣并送檢。之后就是送達(dá)程序、如有不合格產(chǎn)品情形，會涉及到行政處罰程序，金額較大的罰款或行政處罰情形嚴(yán)重時，還會有聽證程序。
（八）、其他法院程序性證據(jù)：如開庭傳票、舉證期限通知、原告的訴狀及證據(jù)材料。都是比較重要的內(nèi)容。與開庭時間相關(guān)、何時間點之前進行及時舉證、本案的案由、有多少證據(jù)支持其訴求等等。當(dāng)然原告也會享有舉證期限的，會在此時限之前進行舉證。這就要求做為涉訴的被告單位進行證據(jù)情況預(yù)判。從原告的立場上分析，有哪些證據(jù)可能有，有哪些是必不可少的，有哪些可能 會被申請調(diào)取的等等。涉及到多被告時，還應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地分析，其他被告會采取何種對策，會對我方起到何種關(guān)聯(lián)與影響等等。
（九）、原告方出庭證人證言及問話提綱的準(zhǔn)備：
主要從原告方的證明目的、與涉案農(nóng)資的使用情況、使用效果介紹，從而判斷農(nóng)資對作物產(chǎn)生的有利或不利后果，對案件產(chǎn)生影響。
關(guān)于我方證人出庭的準(zhǔn)備。通常如果此前階段，此知情人或參與人有多次書面陳述事證言在卷，可不考慮出庭作證。如果原告申請，法院同意，則按時出庭，如實全面向法庭陳述案件相關(guān)事實。
（十）、其他同案被告提供的證據(jù);對此類證據(jù)也應(yīng)當(dāng)進行審查，因為有可能與我們是立場一致，不沖突，也可能會加大我方的責(zé)任，要進行具體分析。
當(dāng)其他被告的證據(jù)可能對我方事實或證據(jù)產(chǎn)生影響或沖突時，我方則應(yīng)當(dāng)考慮進一步的抗辯與舉證，以達(dá)到自身權(quán)益保護的效果。
（十一）因果關(guān)系的證據(jù)（由不同的案由可能有舉證上的差異）;
農(nóng)作物豐產(chǎn)高產(chǎn)是多條件聯(lián)合作用優(yōu)化配合的結(jié)果。一個因素就足以使作物遭受滅頂之災(zāi)，但更多情況是土肥水種密保管工等多種因素綜合作用的結(jié)果，原因復(fù)雜、多因一果。到底是何種因素占主要作用，具有直接的因果關(guān)系，也直接關(guān)系到案件的定性與認(rèn)定。但是如何認(rèn)定因果關(guān)系由何方承擔(dān)舉證責(zé)任，則存在爭議。如果由被告方承擔(dān)舉證責(zé)任，則可能會造成濫訴，而原告可能無為承擔(dān)這一舉證責(zé)任。其結(jié)果可能是法院法官依據(jù)蓋然性證明力加以判斷，優(yōu)勢證據(jù)決定法官的裁判結(jié)果。根據(jù)民事證據(jù)高度蓋然性占優(yōu)勢的原則，法官可以通過一般交易觀念、邏輯推理和經(jīng)驗法則，確定合同相對人是否有理由相信某方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
二、 農(nóng)業(yè)化工單位的應(yīng)訴對策探討
（一）、總體判斷：原告的訴求與證據(jù)情況分析，我方（被告、筆者的委托單位，以下稱公司或我方）可能承擔(dān)的責(zé)任與原因，原告訴求的合理性，我方責(zé)任的范圍；對方證據(jù)的不足在何處？我方的應(yīng)對策略；
主要庭前工作：不同的案由可能涉及到不同的抗辯理由。對相關(guān)案例進行檢索，掌握法院的裁判規(guī)則。必要時對法官的裁判觀點、案例進行檢索，是否會改變案由及改變案由之后的舉證要求、應(yīng)對思路等；掌握當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)產(chǎn)品質(zhì)量、產(chǎn)品鑒定方面的地方法規(guī)、規(guī)定。鑒定機構(gòu)的資質(zhì)、鑒定機構(gòu)是否在法院的鑒定名單之中等審查。
（二）、應(yīng)訴思路：我方無責(zé)任、我方主要責(zé)任、次要責(zé)任、法院可能判決我方承擔(dān)責(zé)任與金額；本案和解的可能性與可接受的條件與方案，本案會對我公司產(chǎn)生的不良影響及消除，是否應(yīng)當(dāng)提出反訴，反訴的主張、事實與理由如何？是否會變更訴訟請求？是否會變更案由？遇到輿情，及時匯報，不回避，主動介入，爭取將事情解決在萌芽狀態(tài)。
（三）、證據(jù)的組織 ：各案不同，證據(jù)也不同。甚至案由不同，證據(jù)也會不同。但通常會有企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品出廠檢驗報告、產(chǎn)品使用說明書、實驗數(shù)據(jù)；產(chǎn)品相關(guān)的學(xué)術(shù)論文等等；同時應(yīng)當(dāng)考慮是否需要調(diào)取證據(jù)、申請重新鑒定或補充鑒定、是否追加被告或第三人等等。證據(jù)應(yīng)當(dāng)有證據(jù)清單、結(jié)合證明目的進行分組、并編有頁碼，按照當(dāng)事人數(shù)準(zhǔn)備份數(shù)，證據(jù)清單目錄應(yīng)當(dāng)用印章，加蓋騎縫章等等。
（四）關(guān)于農(nóng)藥等農(nóng)資產(chǎn)品責(zé)任與財產(chǎn)損害責(zé)任案由時因果關(guān)系的舉證責(zé)任
農(nóng)藥包括用于農(nóng)、林、牧業(yè)防治病、蟲、草、鼠、螺等有害生物的藥劑，以及提高這些藥劑效力的輔助劑和增效劑；用于植物或農(nóng)、林產(chǎn)品的防腐保鮮劑；調(diào)節(jié)植物或昆蟲生長發(fā)育等的藥劑。產(chǎn)品責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)行為,是指因產(chǎn)品存在缺陷造成缺陷產(chǎn)品以外的其他人身、財產(chǎn)損害的特殊侵權(quán)行為。構(gòu)成產(chǎn)品責(zé)任必須具備三個要件:產(chǎn)品具有缺陷;須有缺陷產(chǎn)品造成受害人損害的事實;缺陷產(chǎn)品與損害事實之間存在因果關(guān)系。因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
案例：雖然李功澤提交了證據(jù)證明其種植的果園馬水桔損失達(dá)1222200元，但其無證據(jù)證實其果園損失與使用涉案透皮牌一點透助劑存在因果關(guān)系，李功澤主張農(nóng)資四分店賠償其因使用涉案透皮牌一點透助劑所造成的損失1222200元，沒有事實依據(jù)，一審法院不予支持�！荆�2020）粵18民終3396號】
案例：產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任中的因果關(guān)系，是指缺陷產(chǎn)品與受害人的損害事實之間存在的引起與被引起的關(guān)系，產(chǎn)品缺陷是原因，損害事實是結(jié)果。確認(rèn)產(chǎn)品責(zé)任的因果關(guān)系，要由受害人證明，證明的內(nèi)容是損害僅是由于使用或消費有缺陷的產(chǎn)品所致。
未向本院提供被告該缺陷產(chǎn)品（強效植物抗凍劑）使用在原告的紅千層苗木上的證據(jù)，也未提供該苗木損失的鑒定，未查明發(fā)生苗木枯死的原因，故對原告稱其財產(chǎn)損失系被告智綠公司產(chǎn)品缺陷造成的因果關(guān)系不予確認(rèn)。據(jù)此，本案中因原告未提供確實證據(jù)證明其損失及其損失是因被告產(chǎn)品缺陷造成�！緟⒁姡�2015）嘉桐崇民初字第272號 】
案例：噻森銅懸浮劑的使用技術(shù)和使用方法是否存在誤導(dǎo)并導(dǎo)致原告益農(nóng)經(jīng)營部損失。未能舉證該損失與案涉30％噻森銅懸浮劑標(biāo)明的使用方法及使用技術(shù)之間存在因果關(guān)系，或者該產(chǎn)品存在設(shè)計缺陷、制造缺陷、指示及警示缺陷 浙江省農(nóng)業(yè)農(nóng)村廳專家組關(guān)于“桃樹對銅制劑比較敏感，如不當(dāng)使用，容易產(chǎn)生藥害，所以農(nóng)技部門一般不推薦在桃樹上使用”的藥害成因分析中，足以證明朱恒心在指導(dǎo)安全合理使用農(nóng)藥上未盡到審慎義務(wù)，同時也不能排除第三人的用藥時間、環(huán)境、天氣、劑量等是造成藥害發(fā)生之因。【參見（2020）浙1024民初4152號 】
案例：被告華幫公司作為水果防曬霜的生產(chǎn)者和推銷者，在水果防曬霜的包裝盒上僅注明代理商和使用方法，沒有標(biāo)注生產(chǎn)廠家、產(chǎn)品成分、生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，明顯違反上述法律的規(guī)定。而且其對水果防曬霜的質(zhì)量、檢驗、檢疫合格負(fù)有證明責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)就其產(chǎn)品無缺陷，有法定免責(zé)事由才能免除其產(chǎn)品損害賠償責(zé)任，其所稱水果防曬霜經(jīng)過試驗、在多地使用無原告反映情況不是法定免責(zé)事由。且經(jīng)本院釋明，華幫公司未對水果防曬霜的質(zhì)量及與原告果樹受損有無因果關(guān)系申請鑒定，不能提供充分的證據(jù)反駁原告提出的事實主張及證據(jù)或證明其抗辯主張，故對其主張的水果防曬霜無質(zhì)量問題、與原告受損無因果關(guān)系抗辯理由，本院不予采納。故原告訴請被告華幫公司承擔(dān)賠償責(zé)任有事實和法律依據(jù)，本院予以支持�！緟⒁姡�2019）桂1322民初876號】
案例：關(guān)于原告種植的西紅柿幼苗枯萎死亡的損害與使用缺陷產(chǎn)品之間是否有法律上的因果關(guān)系。本案中，原告申請了對使用鈣鎂磷硫肥是否是造成圣女果幼苗受損的原因進行鑒定，但無法鑒定。原告使用了本案所涉化肥后西紅柿幼苗出現(xiàn)了枯萎死亡現(xiàn)象，而本案所涉化肥酸堿度（pH值）不達(dá)標(biāo)，且沒有警示說明。在原告已初步舉證證明本案所涉化肥導(dǎo)致西紅柿幼苗枯萎死亡后，證明損害結(jié)果與本案所涉化肥的因果關(guān)系的舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)，而被告未提供充分證據(jù)加以證明，且被告亦沒有證據(jù)證明其有免責(zé)的法律事由，故原告的西紅柿幼苗枯萎死亡的損害與使用缺陷產(chǎn)品之間具有因果關(guān)系�！緩V西壯族自治區(qū)資源縣人民法院民事判決書（2020）桂0329民初464號】
由此可見：各地法院對舉證責(zé)任存在差別。筆者認(rèn)為，由原告方承擔(dān)舉證責(zé)任，更符合法規(guī)要求。
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