[ 徐德炎 ]——(2005-11-14) / 已閱39730次
4、司法審判的法律依據(jù)不足。
由于目前作為行政執(zhí)法部門處理權(quán)利沖突案件主要法律依據(jù)的《國家工
商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》僅為工商行政管理系統(tǒng)的內(nèi)部通知，而不是國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律或國務(wù)院制定的行政法規(guī)，其效力層次較弱，人民法院在審理此類案件時只是參照適用，而非應(yīng)當(dāng)適用。同時，該《意見》對侵權(quán)名稱及侵權(quán)商標(biāo)的具體處理方式（如變更名稱、撤銷注冊商標(biāo)），人民法院亦無權(quán)力直接實施。如在商號權(quán)侵犯商標(biāo)權(quán)的判例中，人民法院通常會作出不允許企業(yè)突出使用企業(yè)商號的判決，而很少會作出變更名稱的判決。如前述立時集團(tuán)國際有限公司與武漢立邦涂料有限公司侵犯商標(biāo)專用權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，武漢市中級人民法院曾作出“武漢立邦于本判決生效后下日內(nèi)變更其企業(yè)字號，新企業(yè)字號中不得含有‘立邦’字樣”，但是，二審終審時被湖北省高級人民法院以“企業(yè)名稱的登記和管理不在人民法院審判職權(quán)范圍之內(nèi)，故原審法院直接判決武漢立邦變更其企業(yè)字號不當(dāng)”為由，而予以撤銷。同時作出“武漢立邦自本判決生效之日起，不得在其所有產(chǎn)品、產(chǎn)品外包裝、產(chǎn)品宣傳資料以及其他經(jīng)營活動中使用‘立邦’文字”的限制其突出使用商號的判決。此外，芳芳陶瓷廠訴恒盛陶瓷建材廠侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛一案，福建省高級人民法院也作出了類似于此的限制其突出使用商號的判決。
三、解決方案
（一）預(yù)防和避免權(quán)利發(fā)生沖突的措施
1、建立統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)。同行業(yè)全國范圍內(nèi)檢索商號，由各級工商行政管理局具體執(zhí)行。
由于目前企業(yè)名稱是由全國各地各級工商行政管理局來核準(zhǔn)，同行業(yè)內(nèi)，
雖然企業(yè)名稱不允許相同或近似，但是，名稱中的商號相同或近似的卻很多。
同時，由于資源的不共享，其他單位或個人也很難得到全國范圍內(nèi)相同商號企業(yè)的信息。
若兩家或兩家以上具有相同商號的企業(yè)同時申請將商號注冊為商標(biāo)，是否授予其商標(biāo)權(quán)及授予哪家商標(biāo)權(quán)，都將是必須面臨的法律問題，畢竟申請前這些企業(yè)都擁有合法的名稱權(quán)。因此，為從源頭上防止權(quán)利沖突案件的發(fā)生，建立全國統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)是必須的。當(dāng)然，為節(jié)約資源，簡便辦理程序，具體的檢索及核準(zhǔn)工作仍可由全國各地各級工商行政管理局來完成，只是需要使用一個統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)。
2、建立商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)。在建立全國統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)的基礎(chǔ)之上，將其與現(xiàn)行商標(biāo)檢索系統(tǒng)聯(lián)合起來，從而使商號與商標(biāo)不再分別核
準(zhǔn)，避免相同的商號與商標(biāo)的出現(xiàn)。
建立統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)，只是解決了日后商號相同或近似的問題，而要根本解決商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的問題，則必須建立商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)，使商標(biāo)與商號不再分別核準(zhǔn)，從而避免商標(biāo)與商號相同或近似情況的發(fā)生。該交叉檢索系統(tǒng)是將現(xiàn)行商標(biāo)檢索系統(tǒng)與全國統(tǒng)一的商號檢索的系統(tǒng)聯(lián)合起來，資源共享，任何單位或個人申請注冊商標(biāo)或登記名稱時，都需經(jīng)過該系統(tǒng)的檢索，以確保在同行業(yè)避免權(quán)利沖突的發(fā)生。
此外，建立交叉檢索系統(tǒng)的同時，仍有一個很重要的問題需要解決——即行業(yè)劃分的問題。由于目前商標(biāo)的分類與商號行業(yè)的分類不同，因此，必須將兩種分類方法銜接起來以利于交叉檢索的順利進(jìn)行。
目前，申請注冊商標(biāo)需要按照公布的商品和服務(wù)分類表使用商標(biāo)的商品和服務(wù)的類別及名稱�，F(xiàn)行商品和服務(wù)分類表，是指《商標(biāo)注冊用商品和
服務(wù)國際分類》（尼斯分類）以及商標(biāo)局根據(jù)上述國際分類表修改的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。此分類表將商標(biāo)和服務(wù)分為四十五大類，并在每大類中列明了小類及詳細(xì)的商品或服務(wù)名稱。
而名稱登記申請時，其行業(yè)則是根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)來劃分③�，F(xiàn)行國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)是由國家統(tǒng)計局制定的④，行業(yè)被分為二十大門類，并在每一門類中列明了更為行業(yè)小類及詳細(xì)的行業(yè)內(nèi)容。
由于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)與商標(biāo)分類表作用不同，其內(nèi)容也有所不同，因此，兩者不可能也沒有必要統(tǒng)一起來。而要解決商標(biāo)與商號交叉檢索的行
業(yè)劃分問題，則必須將兩種分類標(biāo)準(zhǔn)銜接起來。其具體的方法，即明確國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)與商標(biāo)分類表中相互對應(yīng)的大類。這種方法既可避免相互對應(yīng)小類的繁瑣，又可較好地維護(hù)申請人與在先權(quán)利人的合法權(quán)益。
當(dāng)然，建立統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)和商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)之前，立法部門仍需頒布法令明確規(guī)定，他人在先取得的商標(biāo)或商號權(quán)為商號或商標(biāo)注冊登記的禁止性條件。
（二）解決已發(fā)生權(quán)利沖突案件的措施
1、適度適用保護(hù)在先權(quán)利原則
保護(hù)在先權(quán)利原則前文已經(jīng)提及，即誰的權(quán)利產(chǎn)生在先，便保護(hù)誰的權(quán)利。在商標(biāo)權(quán)與企業(yè)商號權(quán)之間存在沖突的情況下，法律保護(hù)的應(yīng)當(dāng)是在先合法取得的權(quán)利。但是，由于商標(biāo)與商號權(quán)利取得的不平等，本文認(rèn)為適用保護(hù)在先權(quán)利原則應(yīng)當(dāng)適度。
所謂適度，其一在于單獨適用該原則的案件應(yīng)僅限于在先商標(biāo)權(quán)與在后
商號權(quán)發(fā)生的沖突。即商標(biāo)注冊在先，企業(yè)名稱登記在后，如兩者有沖突，則法律應(yīng)保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利與利益。而對于在先商號權(quán)與在后商標(biāo)權(quán)發(fā)生的沖突，則應(yīng)當(dāng)結(jié)合知名度比較原則具體分析適用。理由在于：如前所述，由于現(xiàn)實中商標(biāo)與商號權(quán)利的不平等，若不加區(qū)別地適用保護(hù)在先權(quán)利原則，會造成權(quán)利保護(hù)的不平等。而這種區(qū)別適用保護(hù)在先權(quán)利原則，將更有利于當(dāng)事人權(quán)利保護(hù)的公平性。
其二在于在先時間的起算不應(yīng)均自權(quán)利產(chǎn)生之日起計算，而應(yīng)區(qū)別對待商標(biāo)與商號。對于商號因為其權(quán)利核準(zhǔn)的程序較為簡單，時間也較短，且自商號申請核準(zhǔn)至核準(zhǔn)注冊期間商號不用公告，他人在這一期間也無法利用公告信息實施惡意侵權(quán)的行為，故適用在先原則時其時間自商號核準(zhǔn)注冊之日起計算較為合理。對于商標(biāo)原則上應(yīng)自核準(zhǔn)注冊之日起計算，但是，如果商號權(quán)取得的時間在商標(biāo)權(quán)核準(zhǔn)之前而在商標(biāo)公告日之后，則應(yīng)以商標(biāo)公告之日起計算。理由在于，商標(biāo)公告期長達(dá)三個月，在這段期間，一些不法企業(yè)很可能利用時間上的差異，將正處于公告期而尚未被注冊的商標(biāo)搶注為商號，采用這種計算方法可效防止此類非法搶注的行為。
2、有條件適用知名度比較原則
由于商標(biāo)與商號權(quán)利取得的不平等，故對于在先商號權(quán)與在后商標(biāo)權(quán)發(fā)生的沖突，則應(yīng)當(dāng)具體分析適用。如果企業(yè)商號權(quán)能夠?qū)股虡?biāo)權(quán)，受法律保護(hù)的則應(yīng)是企業(yè)商號權(quán)；如果企業(yè)商號權(quán)不能對抗商標(biāo)權(quán)，且商標(biāo)權(quán)合法有效，則應(yīng)當(dāng)保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益。而本文認(rèn)為判斷權(quán)利能否形成對抗，可通過比較雙方知名度的方法來實現(xiàn)，即適用知名度比較原則。所謂知名度比較原則是指比較雙方企業(yè)商標(biāo)與商號的知名度，誰的知名度高便保護(hù)誰的權(quán)利。
實際操作中，可參照通過比較公眾對其知曉的程度、市場占有率、使用時間、企業(yè)的宣傳度等方面來比較其知名度。這有利于防止惡意侵權(quán)人利用現(xiàn)行規(guī)定的不足實施不正當(dāng)競爭行為，也有利于非惡意侵權(quán)案件的公平解決。
若出現(xiàn)知名度相同的情形，則適用在先權(quán)利原則。
3、明確侵權(quán)商標(biāo)或商號的處理方式
目前，我國現(xiàn)行法律法規(guī)對侵權(quán)案件的處罰方式規(guī)定的不夠明確。如前
所述，我國《反不正當(dāng)競爭法》對于此類案件處罰措施主要是停止侵權(quán)，賠償損失等這一類原則性的處罰規(guī)定，而無針對商標(biāo)與商號權(quán)利沖突這種特殊案件更為細(xì)致的規(guī)定，如被確認(rèn)侵權(quán)后，侵權(quán)名稱或侵權(quán)商標(biāo)的處理方式。《商標(biāo)法》及《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》關(guān)于處罰方式的規(guī)定，也僅限于停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響、收繳侵權(quán)商品等類似于此的規(guī)定（見解釋第二十一條）。作為權(quán)利沖突案件規(guī)定最為詳盡的《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》，雖然有關(guān)于變更企業(yè)名稱和撤銷商標(biāo)權(quán)的規(guī)定，但是，在何種情況下，作出變更企業(yè)名稱或銷商標(biāo)權(quán)的決定并未作出詳細(xì)規(guī)的規(guī)定。因此，明確對案件的處理方式是有必要的。
此外，在統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)和商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)建設(shè)完畢之前，處理權(quán)利沖突案件時不宜適用時效性的規(guī)定。
綜上所述，本文認(rèn)為要解決商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的發(fā)生，必須從造成這一沖突的根本原因著手，改變現(xiàn)有的權(quán)利分別核準(zhǔn)、資源不共享的狀況，建立全國統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)和商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)。而要解決現(xiàn)已發(fā)生的權(quán)利沖突案件則應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別或同時適用保護(hù)在先權(quán)利原則與知名度比較原則。
注釋：
①曹新明：《論知識產(chǎn)權(quán)沖突協(xié)調(diào)原則》，載于《法學(xué)研究》1999年第5期
②歐修平：《商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的司法對策》，載于《知識產(chǎn)權(quán)理論與適用》一書，人民法院出版社，2005年1月第1版
③通過中國法院網(wǎng)法律文庫及北大法律信息網(wǎng)法規(guī)中心檢索，在國家工商行政管理總局的法律文件中，字號與商號是等同的，不過，字號用得更為頻繁。
④《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第二十條：“ 企業(yè)的印章、銀行帳戶、牌匾、信箋所使用的名稱應(yīng)當(dāng)與登記注冊的企業(yè)名稱相同。從事商業(yè)、公共飲食、服務(wù)等行業(yè)的企業(yè)名稱牌匾可適當(dāng)簡化，但應(yīng)當(dāng)報登記主管機(jī)關(guān)備案”
⑤《關(guān)于廢止有關(guān)工商行政管理規(guī)章、規(guī)范性文件的決定》，2004年6月30日國家工商行政管理總局發(fā)布
參考書目：
1、金勇軍著：《知識產(chǎn)權(quán)法原理》，中國政法大學(xué)出版社，2002年4月第一版
2、曹中強(qiáng)主編：《中國商標(biāo)報告》，中信出版社，2003年5月第一版
3、吳漢東著：《知識產(chǎn)權(quán)法》，北京大學(xué)出版社1998年9第一版
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