[ 王啟鶯 ]——(2006-1-19) / 已閱25691次
知識產(chǎn)權(quán)法對計算機(jī)軟件的保護(hù)(3)
王啟鶯律師
（二）計算機(jī)軟件專利權(quán)的內(nèi)容
涉及計算機(jī)程序的發(fā)明專利的主要權(quán)利內(nèi)容包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。
（1）、與人身權(quán)有關(guān)的軟件專利權(quán)主要有：
①、署名權(quán)
署名權(quán)是指發(fā)明人或者設(shè)計人所享有的在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利。
署名權(quán)是對發(fā)明人或者設(shè)計人的創(chuàng)造性勞動的一種精神鼓勵，是發(fā)明人或者設(shè)計人所享有的一項重要權(quán)利，國際上著名的工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約——《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》要求每個成員國都賦予發(fā)明人或者設(shè)計人署名權(quán)。在我國，要求在專利文件中寫明的發(fā)明人或者設(shè)計人必須是對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。那些只負(fù)責(zé)組織工作、為利用物質(zhì)條件提供方便或者其他輔助性工作的人都不能成為真正的發(fā)明人或者設(shè)計人。
對于計算機(jī)軟件發(fā)明人的署名權(quán)，無論是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，還是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明人或者設(shè)計人都有權(quán)在專利文件、計算機(jī)軟件產(chǎn)品及其包裝上署明自己的真實(shí)姓名、筆名或化名等，也有權(quán)在專利文件、計算機(jī)軟件產(chǎn)品及其包裝上隱匿自己的姓名。即使在職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造中，軟件專利的申請權(quán)等屬于單位，也應(yīng)由單位寫明發(fā)明人的姓名。署名權(quán)的行使不受時間的限制，且未經(jīng)專利權(quán)人的許可，其他人不得使用、仿冒署名，否則構(gòu)成侵權(quán)。
②、標(biāo)記權(quán)
標(biāo)記權(quán)指的是專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。對于軟件專利來講，標(biāo)注專利標(biāo)記和專利號的主要作用是向公眾表明該軟件產(chǎn)品獲得了專利的保護(hù)，而且是真實(shí)可查的。由此產(chǎn)生公示的效力，警告其他人不得擅自仿制，并作為其他人應(yīng)該知道該軟件產(chǎn)品受到專利保護(hù)的有力證據(jù)。
根據(jù)新修改的《專利法實(shí)施細(xì)則》第八十三條的規(guī)定，在專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記的，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的方式予以標(biāo)明。因此，軟件發(fā)明的專利權(quán)人在行使該項權(quán)利的時候應(yīng)該按照規(guī)定標(biāo)明軟件專利的種類、專利號和授權(quán)日期等，便于公眾了解專利的有關(guān)情況。但是，應(yīng)該明確一點(diǎn)標(biāo)記權(quán)是專利權(quán)人的權(quán)利而不是他的義務(wù)。
對于“依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品”是否可以在該產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號的問題，從立法者的本意來看，回答應(yīng)該是肯定的，但是為了區(qū)別于一般的產(chǎn)品發(fā)明，軟件發(fā)明的專利權(quán)人應(yīng)該注明該產(chǎn)品是采用專利方法制造而成的。
標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號雖然是屬于專利權(quán)人的權(quán)利，但是如果在軟件專利實(shí)施許可合同明確約定了被許可人的相應(yīng)權(quán)利，那么被許可人也可以在其軟件專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。
（2）、因使用專利技術(shù)所產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)
完成一項發(fā)明創(chuàng)造，通常需要發(fā)明人投入大量的人力和物力，而發(fā)明人經(jīng)濟(jì)利益的取得，則依賴于該發(fā)明專利的實(shí)施。為了鼓勵發(fā)明人的積極性，并促進(jìn)科技進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，法律賦予了發(fā)明人或?qū)＠麢?quán)人在一段時期內(nèi)的對其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。從本質(zhì)上講，專利權(quán)雖然是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，但是在效力上同有形的財產(chǎn)權(quán)是相同的，即專利權(quán)具有類似于有形財產(chǎn)享有的獨(dú)占性支配權(quán)，未經(jīng)專利權(quán)人的許可，任何人不得實(shí)施其專利權(quán)的客體。
涉及計算機(jī)軟件的發(fā)明專利作為專利的一種，其申請人和專利權(quán)人當(dāng)然享有與其他發(fā)明專利權(quán)人同樣的財產(chǎn)權(quán)利，這些財產(chǎn)權(quán)利主要包括以下幾種：
①、獨(dú)占實(shí)施權(quán)
專利權(quán)的實(shí)質(zhì)就是一種實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)，具有強(qiáng)烈的排他性。獨(dú)占實(shí)施權(quán)是專利權(quán)人的一項最基本的權(quán)利，它包括制造權(quán)、使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)以及進(jìn)口權(quán)等。
我國《專利法》第11條規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營的目的制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法，以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
②、轉(zhuǎn)讓權(quán)
轉(zhuǎn)讓權(quán)是申請人或?qū)＠麢?quán)人將其專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)移給他人所有的權(quán)利，是一種財產(chǎn)權(quán)。專利申請權(quán)和專利權(quán)的轉(zhuǎn)移就是權(quán)利主體的變更，這種變更可以是因為法律事件的發(fā)生而依法直接產(chǎn)生，也可以跟普通財產(chǎn)權(quán)一樣，依據(jù)權(quán)利主體的法律行為而發(fā)生變更。
轉(zhuǎn)讓權(quán)體現(xiàn)在立法上，就是法律允許專利申請權(quán)和專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓�！稗D(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。”
一般情況下，國務(wù)院專利行政部門的登記，不是轉(zhuǎn)讓合同成立的條件，專利申請權(quán)和專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓不必經(jīng)國務(wù)院專利行政部門的批準(zhǔn)，只需要是當(dāng)事人雙方合意即可。但是，如果中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要包括出賣、贈與、投資入股等方式。
③、實(shí)施許可權(quán)
專利實(shí)施許可即專利權(quán)人授予被許可人實(shí)施其專利的權(quán)利，是專利權(quán)人實(shí)施其專利的一種方式。因此，“任何單位或者個人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)�！钡牵辉S可人無權(quán)允許合同以外的任何單位或者個人實(shí)施該專利，除非專利權(quán)人在合同中約定被許可人可以許可他人實(shí)施專利。
（三）計算機(jī)軟件專利權(quán)保護(hù)的限制
1、計算機(jī)軟件專利權(quán)的保護(hù)期限和終止
由于專利權(quán)屬于無形財產(chǎn)權(quán)，它不會自然消滅；它又是一種獨(dú)占的、排他性的權(quán)利，為了維護(hù)社會公眾的利益，不可能讓它永遠(yuǎn)的存在下去，但是又不能使專利權(quán)人的利益收到很大的損害，以至于挫傷專利權(quán)人的積極性。所以，為了保持社會公眾與專利權(quán)人之間的利益平衡，需要給專利權(quán)一個期限，這個期限不能太長也不能過短。
在1994年簽訂TRIPS協(xié)議中，對發(fā)明專利的保護(hù)期限規(guī)定為不少于自提交申請之日起的20年。為了緊跟國際上加強(qiáng)專利保護(hù)的趨勢，我國現(xiàn)行的《專利法》規(guī)定發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，自申請日起開始計算，此處的申請日，指的是專利申請在中國的實(shí)際申請日，而不包括優(yōu)先權(quán)日。計算機(jī)軟件專利權(quán)的期限也是如此。
專利權(quán)的終止是指專利權(quán)因為某種法律事實(shí)的發(fā)生而導(dǎo)致其效力的消失。導(dǎo)致專利權(quán)終止的法律事實(shí)有：
①、專利權(quán)的保護(hù)期限屆滿；
②、在保護(hù)期限屆滿前，專利權(quán)人沒有按規(guī)定繳納年費(fèi)；
③、在保護(hù)期限屆滿前，專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)。上述法律事實(shí)的發(fā)生同樣可以引起計算機(jī)軟件專利權(quán)的終止。
2、計算機(jī)軟件專利權(quán)的權(quán)利限制
專利權(quán)是一種獨(dú)占性權(quán)利，為了平衡社會公眾同專利權(quán)人之間的利益沖突，世界各國都規(guī)定了一定對專利權(quán)具有限制性的內(nèi)容，我國也不例外。
我國專利法對于專利權(quán)的限制主要表現(xiàn)在如下幾個方面：
1、不視為侵權(quán)專利權(quán)的行為
《專利法》規(guī)定了四種不視為侵權(quán)專利權(quán)的情況，軟件權(quán)利人同樣也受到了約束：
其一、權(quán)利用盡
根據(jù)權(quán)利用盡原則，軟件權(quán)利人開發(fā)、生產(chǎn)或經(jīng)其許可生產(chǎn)的軟件產(chǎn)品在投放到市場之后，任何人都可以不經(jīng)軟件權(quán)利人同意而使用、許諾銷售或銷售該產(chǎn)品，且不視為侵犯專利權(quán)。
其二、先用權(quán)
他人在軟件專利申請日前已經(jīng)開發(fā)、生產(chǎn)了相同的軟件產(chǎn)品，或者已經(jīng)做好了生產(chǎn)該軟件產(chǎn)品的準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。
其三、臨時過境
同我國簽訂了條約或有互惠關(guān)系的外國的運(yùn)輸工具為了自身需要而使用有關(guān)軟件專利的，在臨時或偶爾進(jìn)入我國領(lǐng)土、領(lǐng)空或領(lǐng)水的情況下，不視為侵犯專利權(quán)。
其四、單純?yōu)榭茖W(xué)研究和實(shí)驗而使用專利的不視為侵犯專利權(quán)
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