[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱27674次
另外需要注意兩點(diǎn)：
1）如果是管理層、員工進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，被收購(gòu)公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)要求公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見，咨詢意見與獨(dú)立董事意見一并予以公告；
2）上市公司控股股東和其他實(shí)際控制人在轉(zhuǎn)讓其對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán)時(shí)，未清償其對(duì)公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在其損害公司利益的其他情形的，被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)為公司聘請(qǐng)審計(jì)機(jī)構(gòu)就有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行專項(xiàng)核查并出具核查報(bào)告，要求該控股股東和其他實(shí)際控制人提出切實(shí)可行的解決方案，被收購(gòu)公司董事會(huì)、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就其解決方案是否切實(shí)可行分別發(fā)表意見。被收購(gòu)公司應(yīng)當(dāng)將核查報(bào)告、解決方案與董事會(huì)和獨(dú)立董事意見一并予以公告。
如果控股股東和其他實(shí)際控制人拒不提出解決方案的，董事會(huì)、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)采取充分有效的法律措施維護(hù)公司利益。
由于上市公司收購(gòu)事宜的策劃乃至確定，與信息披露的日期之間往往有一個(gè)較長(zhǎng)的時(shí)間跨度，我國(guó)《證券法》等法律、法規(guī)規(guī)定，在有關(guān)信息披露之前，收購(gòu)事項(xiàng)屬于內(nèi)幕信息，有關(guān)當(dāng)事人必須嚴(yán)格保密，并不得進(jìn)行內(nèi)幕交易，違反法律義務(wù)者要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)在收到上市公司收購(gòu)報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購(gòu)人可以公告上市公司收購(gòu)報(bào)告書，履行收購(gòu)協(xié)議。
5．協(xié)議收購(gòu)雙方履行收購(gòu)協(xié)議，辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶等相關(guān)手續(xù)
協(xié)議收購(gòu)相關(guān)當(dāng)事人完成上述程序之后，進(jìn)入?yún)f(xié)議履行階段。雙方應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議中約定的關(guān)于擬轉(zhuǎn)讓的股份的數(shù)量、價(jià)格、支付方式、履行期限等規(guī)定履行收購(gòu)協(xié)議。
當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：
（1）公告上市公司收購(gòu)報(bào)告書后，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券公司申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)；接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)擬收購(gòu)部分股份的暫停交易和臨時(shí)保管；予以暫停交易和臨時(shí)保管的，應(yīng)當(dāng)做出公告；
證券交易所可以根據(jù)證券市場(chǎng)管理的需要，做出被收購(gòu)公司掛牌交易股票暫停交易的決定；證券交易所在收到股份轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)后三個(gè)工作日內(nèi)完成審核，對(duì)所申請(qǐng)的股份轉(zhuǎn)讓做出予以確認(rèn)或者不予確認(rèn)的決定。
（2）證券交易所對(duì)所申請(qǐng)的股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)的，由接受委托的證券公司代表轉(zhuǎn)讓雙方向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份過戶登記手續(xù)，受讓人在過戶登記手續(xù)完成后二個(gè)工作日內(nèi)做出公告。
證券交易所不予確認(rèn)的，接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)在收到證券交易所通知的當(dāng)日，將不予確認(rèn)的決定通知轉(zhuǎn)讓雙方和被收購(gòu)公司，并代表轉(zhuǎn)讓雙方向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)解除對(duì)該部分股票的臨時(shí)保管；出讓人應(yīng)當(dāng)在獲悉不予確認(rèn)決定后二個(gè)工作日內(nèi)做出公告；
（3）股份轉(zhuǎn)讓過戶登記手續(xù)完成后，由接受委托的證券公司代表受讓人向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)解除該部分股票的臨時(shí)保管，受讓人在提出解除保管申請(qǐng)后的二個(gè)工作日內(nèi)做出公告，該部分股票在證券交易所恢復(fù)交易。
三、協(xié)議收購(gòu)的特別情況
上述五個(gè)階段即為一般協(xié)議收購(gòu)所應(yīng)當(dāng)遵循的法定程序。但是在法律規(guī)定的特殊情況下，其中可能還包括強(qiáng)制要約收購(gòu)的程序。所謂強(qiáng)制要約收購(gòu)，是指當(dāng)一持股者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，強(qiáng)制其向目標(biāo)公司同類股票的全體股東發(fā)出公開收購(gòu)要約的法律制度。依據(jù)《上市公司收購(gòu)管理辦法》第13條、第14條的規(guī)定，在協(xié)議收購(gòu)的過程中如果出現(xiàn)以下兩種情況，那么收購(gòu)方應(yīng)當(dāng)以要約收購(gòu)方式向該公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約：
1．以協(xié)議收購(gòu)方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)，收購(gòu)人所持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時(shí)，繼續(xù)增持股份或者增加控制的；
2．以協(xié)議收購(gòu)方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)，收購(gòu)人擬持有、控制一個(gè)上市公司的股份超過該公司已發(fā)行股份的百分之三十的。
這一制度的理論依據(jù)在于：在當(dāng)今上市公司股權(quán)日益分散的情況下，持有一個(gè)上市公司百分之三十股權(quán)的股東，已基本上取得了該公司的控制權(quán)。該股東不但可以依據(jù)公司章程自由選派高級(jí)管理人員，對(duì)公司的日常經(jīng)營(yíng)，管理作出決定，而且在市場(chǎng)上進(jìn)一步購(gòu)買該公司的股票以達(dá)到絕對(duì)控股地位，也并不是一件難事。小股東因此被剝奪了應(yīng)享有的權(quán)利，實(shí)際上處于任人支配的地位。從公平的角度說，小股東有權(quán)享有將其持有的股票以合理的價(jià)格賣給大股東的權(quán)利。所以，要求持股達(dá)到百分之三十以上的大股東，以合理價(jià)格作出全面收購(gòu)要約，是完全必要的，可以保護(hù)小股東的利益。
1999年之前，上市公司國(guó)有股、法人股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓比例基本上不受限制，往往在30%以上，并都獲準(zhǔn)豁免全面要約收購(gòu)義務(wù)。從1999年開始，股份轉(zhuǎn)讓的比例有所下降，通常在30%以下。究其原因，不僅與收購(gòu)成本上升有關(guān)，更主要的是全面要約收購(gòu)豁免限制強(qiáng)化所致。前些年，便連續(xù)發(fā)生了幾起因未獲準(zhǔn)豁免全面要約收購(gòu)義務(wù)而導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓告吹的案例。例如，2000年5月由于亞都股份豁免全面要約收購(gòu)義務(wù)的申請(qǐng)未獲得批準(zhǔn)，與華源集團(tuán)達(dá)成的受讓浙江鳳凰41%的法人股協(xié)議告吹；河北華玉原擬將占總股本51%的國(guó)家股轉(zhuǎn)讓給軍神集團(tuán)，最終只轉(zhuǎn)讓了29.95%的股份。
但是如果收購(gòu)一個(gè)上市公司的股份額達(dá)不到百分之三十，則無(wú)法掌握該上市公司的控制權(quán)，收購(gòu)失去意義；然而，如果達(dá)到百分之三十并且想繼續(xù)收購(gòu)或者超過百分之三十，就不可避免進(jìn)入強(qiáng)制要約收購(gòu)程序，那么對(duì)于收購(gòu)方來(lái)說即使拋開要約收購(gòu)程序的高額成本不說，僅僅是收購(gòu)剩余那些必須收購(gòu)的股份，也是極為沉重的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)。這樣一來(lái)，很可能會(huì)成為上市公司收購(gòu)的絆腳石。
基于鼓勵(lì)上市公司收購(gòu)進(jìn)行搞活市場(chǎng)的角度出發(fā)，2002年9月12日頒布《上市公司收購(gòu)管理辦法》第48條、第49條、第51規(guī)定，收購(gòu)人在法定情形下可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)下列豁免事項(xiàng)：(一）免于以要約收購(gòu)方式增持股份；(二）免于向被收購(gòu)公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)要約；(三)免于要約收購(gòu)被收購(gòu)公司的全部股份。
收購(gòu)人在下列情況下，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)：
1．上市公司股份轉(zhuǎn)讓在受同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行，股份轉(zhuǎn)讓完成后上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化，且受讓人承諾履行發(fā)起人義務(wù)的；
2．上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人為挽救該公司而進(jìn)行收購(gòu)，且提出切實(shí)可行的重組方案的；
3．市公司根據(jù)股東大會(huì)決議發(fā)行新股，導(dǎo)致收購(gòu)人持有、控制該公司股份比例超過百分之三十的；
4．于法院裁決申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓手續(xù)，導(dǎo)致收購(gòu)人持有、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；
5．中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后三個(gè)月內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；獲得豁免的，收購(gòu)人可以繼續(xù)增持股份或者增加控制。
相關(guān)當(dāng)事人在下列情況下可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送豁免申請(qǐng)文件：
1．合法持有、控制一個(gè)上市公司百分之五十以上股份的股東，繼續(xù)增持股份、增加控制后不超過該公司已發(fā)行股份的百分之七十五的；
2．因上市公司減少股本導(dǎo)致其持有、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；
3．證券公司因開展正常的股票承銷業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十，但無(wú)實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓超出部分的解決方案的；
4．銀行因開展正常的銀行業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十，但無(wú)實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓超出部分的解決方案的；
5．當(dāng)事人因國(guó)有資產(chǎn)行政劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致其持有、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；
6．當(dāng)事人因合法繼承導(dǎo)致其持有、控制一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；
7．中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要認(rèn)定的其他情形。
證券市場(chǎng)近兩年來(lái)的活躍與強(qiáng)制要約收購(gòu)的條件的放松是不無(wú)關(guān)系的。
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