[ 陳召利 ]——(2024-1-8) / 已閱6627次
未及時履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第五十二條 股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。
依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)；六個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。
股東對失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。
第一百零七條 本法第四十四條、第四十九條第三款、第五十一條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，適用于股份有限公司。
5. 增加規(guī)定股東認(rèn)繳出資加速到期制度。
為了加強對股東出資和股權(quán)交易行為的規(guī)范，維護交易安全，新公司法第五十四條增加規(guī)定股東認(rèn)繳出資加速到期制度，僅適用于有限責(zé)任公司。
需要注意的是，新公司法并未規(guī)定第五十四條規(guī)定同樣適用于股份有限公司，應(yīng)該是因為新公司法規(guī)定股份有限公司的注冊資本實行實繳制，不存在適用之余地。
【關(guān)聯(lián)法條】
第五十四條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。
6. 增加規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓人與受讓人的出資責(zé)任承擔(dān)規(guī)則。
新公司法第八十八條規(guī)定共兩款，分別適用兩種情形。
（一）第八十八條第一款規(guī)定適用于股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股權(quán)的情形，此時并不存在股東逾期出資的問題，由轉(zhuǎn)讓股東還是受讓股東承擔(dān)出資責(zé)任，我國現(xiàn)行公司法及其司法解釋對此并無明確規(guī)定，司法實踐中做法不一，爭議很大�！緟㈤啝幾h辨析｜公司股東在出資義務(wù)未到期且未實繳的情形下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是否繼續(xù)承擔(dān)出資責(zé)任？】
觀點一認(rèn)為，股東在出資義務(wù)未到期且未實繳的情形下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不應(yīng)對出資義務(wù)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任。
觀點二認(rèn)為，股東在出資義務(wù)未到期、未實繳出資且公司對外債務(wù)未能清償?shù)那闆r下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
觀點三認(rèn)為，股東在出資義務(wù)未到期、未實繳出資的情形下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而不受公司債務(wù)形成時間的限制。
總的來看，司法實踐越來越傾向于支持觀點三，最高法人民法院微信公眾號于2021年2月10日發(fā)布由最高人民法院民二庭評選的2020年度全國法院十大商事案例之第二個案例“上訴人許勤勤、常州市通舜機械制造有限公司、周潔茹與被上訴人青島鑄鑫機械有限公司加工合同糾紛案”同樣支持觀點三，認(rèn)為股東未屆出資期限而轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的，符合出資加速到期條件時，應(yīng)就出資不足對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司法修訂草案一審稿卻突然采取觀點一，引起熱議，而公司法修訂草案二審稿、三審稿改弦易轍，傾向于采取觀點三，但將“連帶責(zé)任”調(diào)整為“補充責(zé)任”，最終在新公司法第八十八條第一款予以明確規(guī)定。
但是，筆者認(rèn)為，新公司法第八十八條第一款適用規(guī)定未區(qū)分公司債務(wù)的形成時間，一味要求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)補充責(zé)任，未免加重了轉(zhuǎn)讓股東的責(zé)任，令人遺憾，期待日后通過修法或者司法解釋予以修正。
（二）新公司法第八十八條第二款吸收了《公司法司法解釋（三）》第十八條的規(guī)定，將實踐中行之有效的成熟做法上升為法律，但是本款規(guī)定將“未履行或者未全面履行出資義務(wù)”修改為“未按期足額繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額” ，該表述過于繁瑣，二者的內(nèi)涵是一致的，應(yīng)該說《公司法司法解釋（三）》第十八條的表述較為妥當(dāng)。此外，值得注意的是，本條第二款未參照《公司法司法解釋（三）》第十八條第二款規(guī)定確認(rèn)受讓人的追償權(quán)，有待后續(xù)司法解釋予以明確規(guī)定。
值得注意的是，新公司法并未規(guī)定第八十八條規(guī)定同樣適用于股份有限公司。雖然因為新公司法規(guī)定股份有限公司的注冊資本實行實繳制，第八十八條第一款應(yīng)該不存在適用之余地。但是，第八十八條第二款在有限責(zé)任公司中規(guī)定作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情形，對于股份有限公司的股東同樣會存在，為什么未規(guī)定該條款適用于股份有限公司，不得而知，應(yīng)該屬于立法漏洞，有待后續(xù)出臺司法解釋予以填補。
【關(guān)聯(lián)法條】
第八十八條 股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補充責(zé)任。
未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。
7. 股份有限公司的股份發(fā)行制度發(fā)生重大變革。
一是新公司法第一百四十二條增加規(guī)定允許股份有限公司根據(jù)章程擇一采用面額股或者無面額股。二是為適應(yīng)不同投資者的投資需求，第一百四十四條、第一百四十五條、第一百四十六條對已有較多實踐的類別股作出規(guī)定，包括優(yōu)先股和劣后股、特殊表決權(quán)股、轉(zhuǎn)讓受限股等。三是按照反洗錢有關(guān)要求，并根據(jù)我國股票發(fā)行的實際，第一百四十七條規(guī)定公司發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，取消無記名股。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百四十二條 公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。
公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無面額股或者將無面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。
采用無面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計入注冊資本。
第一百四十三條 股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同類別的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。
同次發(fā)行的同類別股份，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；認(rèn)購人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。
第一百四十四條 公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：
（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)的股份；
（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；
（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；
（四）國務(wù)院規(guī)定的其他類別股。
公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項、第三項規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。
公司發(fā)行本條第一款第二項規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。
第一百四十五條 發(fā)行類別股的公司，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明以下事項：
（一）類別股分配利潤或者剩余財產(chǎn)的順序；
（二）類別股的表決權(quán)數(shù)；
（三）類別股的轉(zhuǎn)讓限制；
（四）保護中小股東權(quán)益的措施；
（五）股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
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