[ 王瑜 ]——(2007-3-5) / 已閱22329次
如何打商業(yè)秘密侵權(quán)官司
一、侵犯商業(yè)秘密權(quán)的種類
商業(yè)秘密侵權(quán)行為的類型在《反不正當競爭法》第10條和《刑法》第219條有相同的規(guī)定，體現(xiàn)在不當獲取、不當披露和不當使用、間接使用等，主要有以下一些方式。
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的
所謂“盜竊”是指秘密竊取，包括直接偷竊商業(yè)秘密的文件、采用不為他人知悉的方式監(jiān)聽、模擬、照相、復(fù)印等手段獲取他人的商業(yè)秘密。所謂“利誘”是指以給予某種利益為引誘獲取商業(yè)秘密的行為手段。所謂“脅迫”是指行為人采取給予他人現(xiàn)實的或是將來的、精神的或是肉體的威脅、強制，使他人不得不交出商業(yè)秘密的行為手段。其他不正當手段是指在以上三種列舉之外的采用非法的手段獲取商業(yè)秘密的行為手段，認定的關(guān)鍵在于手段的“不正當性”，“不正當手段”應(yīng)以公認的商業(yè)道德和合乎常理的行為方式為標準，凡以違反商業(yè)道德、超越合理界限的方法獲取商業(yè)秘密的，均構(gòu)成侵權(quán)。也可借鑒國外的立法，如美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》在排除正當手段基礎(chǔ)上進一步明確不正當手段，其中正當手段包括獨立發(fā)現(xiàn)、以反向工程發(fā)現(xiàn)、在商業(yè)秘密所有人授予的使用許可項下發(fā)現(xiàn)、從公開使用或展出的產(chǎn)品中觀察得來、從公開的文獻中得到五種。
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密
本項規(guī)定實際上是對第一種情形的必要補充。因為行為人在非法獲取商業(yè)秘密后，如果不經(jīng)過披露、使用或允許他人使用是難以獲得利益的。所謂“披露”是指通過口頭、書面或者其他方法，將商業(yè)秘密公之于眾，使不該知道的人獲知該秘密，從而使信息不再處于秘密的狀態(tài)。所謂“使用”，是指行為人處于不正當競爭或營利的目的，將商業(yè)秘密運用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動的行為。所謂允許他人使用，是指以不正當手段獲取商業(yè)秘密的人，允許他人使用其非法獲取的商業(yè)秘密的行為。這種侵權(quán)行為建立在第一種行為的基礎(chǔ)上，往往是不正當獲取行為的目的行為，至于行為的主觀動機則不影響侵權(quán)性質(zhì)的認定，使用或允許他人使用一般以非法謀利為目的，而披露的動機常常是為報復(fù)他人、或以擠垮競爭對手為目的，性質(zhì)更為惡劣一些。只要對不正當獲取的商業(yè)秘密加以披露、使用或者允許他人使用，均為侵權(quán)行為。
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的
根據(jù)司法實踐，可能通過合法手段獲知商業(yè)秘密的人主要有以下幾類人員：因業(yè)務(wù)需要而了解商業(yè)秘密的職工；為商業(yè)秘密的權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員，如公司顧問、律師、會計師等；商業(yè)秘密權(quán)利人的合作伙伴，如貸款銀行、供貨商、代理商等；合法取得商業(yè)秘密使用權(quán)的受讓人；商業(yè)秘密的出售人；以商業(yè)秘密做為投資或入股的權(quán)利人的合資、合作伙伴等。違反信任關(guān)系的披露或使用，即違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。這種形式一般是違反合同附隨義務(wù)等內(nèi)容的規(guī)定。
（四）明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，以侵犯商業(yè)秘密論
如果說前述的三種行為是一種直接侵犯商業(yè)秘密的行為，那么，本項所指的是間接侵犯商業(yè)秘密的行為。在侵犯商業(yè)秘密的犯罪中往往有第三人，侵犯商業(yè)秘密的犯罪常常要有下家單位才能使得侵權(quán)人順利達到目的，獲得非法收益。根據(jù)法律的這一規(guī)定，第三人同樣可以構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的犯罪。第三人惡意獲取和使用，即第三人在明知或應(yīng)知商業(yè)秘密系由非法手段得來，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。善意第三人按照目前的法律規(guī)定不直接承擔法律責任，判斷善意的要分析行為人主觀上是否屬于明知或應(yīng)知商業(yè)秘密的來源為非法以外，還應(yīng)有明確的時間標準，一旦商業(yè)秘密權(quán)利人將第二人非法竊取或違約披露等事實通知善意第三人，其善意即自行終止，商業(yè)秘密權(quán)利人發(fā)出的通知是劃分善意與惡意第三人的時間標準。
二、侵犯商業(yè)秘密的救濟途徑
從我國現(xiàn)行法上保護商業(yè)秘密法律規(guī)定相應(yīng)的法律救濟途徑可分為民事途徑、行政途徑和刑事途徑。
（一）民事救濟途徑
民法上的救濟，即依據(jù)民法上的規(guī)定請求違反保密協(xié)議的當事人承擔違約責任或者侵害商業(yè)秘密的侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任的方式，民法上的救濟的請求權(quán)基礎(chǔ)是合同或者侵權(quán)行為。違反《民法通則》第111條規(guī)定，一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約取補求措施，，當事人可以提起違約之訴；根據(jù)《反不正當競爭法》第10條規(guī)定，其他人以不正當?shù)氖侄潍@取，披露、使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，即屬侵害他人的商業(yè)秘密，權(quán)利人可以提起侵權(quán)之訴。當兩者同時成立時，企業(yè)對于提起侵權(quán)之訴還是違約之訴有選擇權(quán)。
商業(yè)秘密權(quán)利人主張他人侵權(quán)時不僅要證明對方實施了獲取、披露或使用涉訟信息行為，而且要證明該信息來源于自己，如果直接證明信息來源于原告，從實踐和證據(jù)的角度來看都是非常困難的。為平衡雙方的利益關(guān)系，司法實踐中一般以推定的方式認定：由原告證明雙方信息相同以及被告接觸原告信息可能的事實，推定被告信息來源于原告，除非被告證明自己信息另有來源。這種推定一般被簡稱為“相同＋接觸－合理來源”的認定方式。接觸，一般指接觸的可能，在有員工跳槽的條件下，只要員工有接觸的可能性即推定為信息來源于原告，而接觸的內(nèi)容為原告訴請保護的秘密；合理來源包括公知信息、自行開發(fā)、反向工程所得、受讓以及不知他人獲取、披露非法而使用等，這些均構(gòu)成被控侵權(quán)人的法定抗辯理由。
在提起民事訴訟時，企業(yè)要非常重視有關(guān)證據(jù)的采集和保護，打官司實際上就是打證據(jù)，企業(yè)先前訂立的保密協(xié)議、內(nèi)部規(guī)章、員工手冊、行政機關(guān)的處理以及侵害方的侵權(quán)產(chǎn)品等都可以成為企業(yè)構(gòu)建自己的證據(jù)鏈條的有力工具。最后，由于案件涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密，如該秘密尚未擴散為公知信息，企業(yè)應(yīng)當依據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定，依法申請不公開審理。
《勞動法》第99條規(guī)定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應(yīng)當承擔連帶賠償責任�！钡�102條規(guī)定：“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者，違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。”具備下列情況條件的，企業(yè)就可以依據(jù)《勞動法》的規(guī)定，向法院起訴追究侵權(quán)人的民事責任。
1．企業(yè)已同接觸商業(yè)秘密的人員簽訂的《勞動合同》或《聘任合同》、合同中約定了保密事項；
2．用人單位招用尚未解除勞動合同的接觸商業(yè)秘密的人員；
3．接觸商業(yè)秘密的人員，在合同尚未到期或設(shè)有得到企業(yè)同意的情況下，擅自跳槽到用人單位；
4．接觸商業(yè)秘密的人員，違反了勞動合同中約定的保密事項；
5．給企業(yè)造成了經(jīng)濟損失。
這種方式只適用本公司雇員或者前雇員違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，要求違反上述約定的雇員承擔損害賠償責任。
（二）行政法上的救濟
《反不正當競爭法》第25條規(guī)定，違反該法侵害商業(yè)秘密“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”。該規(guī)定為處理侵害商業(yè)秘密行為提供了法律依據(jù)，《關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的若干規(guī)定》規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上工商行政管理機關(guān)認定和處理。當企業(yè)認為其商業(yè)秘密受到侵害，可以向工商行政管理機關(guān)申請查處侵權(quán)行為，當企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)應(yīng)當及時向工商部門檢舉，并提供相關(guān)的侵害證據(jù)，要求工商機關(guān)予以查處。企業(yè)因損害賠償問題也可向工商行政管理機關(guān)提出調(diào)解請求，工商行政管理機關(guān)可以進行調(diào)解。
總共2頁 1 [2]
下一頁
