[ 秦夢(mèng)軒 ]——(2007-12-11) / 已閱16885次
由“收益分成”代替“收益保底”，徹底禁止私募基金在與客戶簽訂委托理財(cái)協(xié)議時(shí)承諾保底收益的行為。我國(guó)《證券法》第144條規(guī)定：“證券公司不得以任何方式對(duì)客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾”。顯然，證券法從維護(hù)證券商和證券業(yè)健康發(fā)展出發(fā)，根本上否定了保底條款的法律效力。同樣，《期貨交易管理暫行條例》中規(guī)定了期貨經(jīng)紀(jì)公司不得向客戶作獲利保證，以及《嚴(yán)禁信托投資公司信托業(yè)務(wù)承諾保底的通知》中也規(guī)定了嚴(yán)禁信托投資公司在信托業(yè)務(wù)中承諾保底�？傊�，“收益保底”這一條款在金融法律法規(guī)中是禁止性的條款，因?yàn)樗侥蓟鸬谋５资找婢哂衅垓_性，容易誤導(dǎo)投資者，產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛，動(dòng)搖社會(huì)信用基礎(chǔ)。如果將“收益分成”代替“收益保底”，則對(duì)私募基金的良性發(fā)展具有積極影響，一方面保持住了私募基金與公募基金競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)，另一方面作為業(yè)績(jī)激勵(lì)的一種方式使私募基金經(jīng)理更加全心負(fù)責(zé)地選擇投資組合，達(dá)到利益的最大化。
4．組織形式引入有限合伙制度
當(dāng)前私募基金以形形色色的委托理財(cái)業(yè)務(wù)如信托投資、投資顧問(wèn)、代客理財(cái)?shù)刃问酱嬖�，并沒有形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，也極不規(guī)范，這也是導(dǎo)致無(wú)從監(jiān)管的一個(gè)原因。若將私募基金合法化，必先將符合標(biāo)準(zhǔn)的委托理財(cái)形式統(tǒng)一組織形式，以便監(jiān)管。筆者認(rèn)為有限合伙制未嘗不是一個(gè)可行方式。我國(guó)于2007年6月1日施行修訂后的《合伙企業(yè)法》則為采用有限合伙型的私募基金帶來(lái)了契機(jī)。有限合伙型私募基金即私募基金資產(chǎn)中應(yīng)有一定比例的基金管理人的投入，它投入的這部分資產(chǎn)是要以這部分資產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，私募基金管理人為普通合伙人；而私募基金投資者僅以投資額為限，承擔(dān)有限責(zé)任，私募基金投資者則為有限合伙人。客觀上，基金管理人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，是對(duì)投資者利益的進(jìn)一步保護(hù)。同時(shí)，對(duì)合伙企業(yè)不重復(fù)征稅制度，使得私募基金中的個(gè)人投資者，可以合法享受證券投資收益的免稅優(yōu)惠，這亦符合私募基金投資者利益。 若采用有限合伙制，還需完善及修改相應(yīng)的法律法規(guī)，這點(diǎn)仍值得商榷。
5．私募基金管理人的誠(chéng)信義務(wù)和投資者的風(fēng)險(xiǎn)教育
私募基金之所以能夠存在，一個(gè)主要的原因就是基金業(yè)嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入制度。嚴(yán)格的審批制度和難以逾越的高門檻，使得一些投資者望而卻步，他們寧愿選擇私募基金而不愿意注冊(cè)成立法定組織，從事基金投資活動(dòng)。但由此又產(chǎn)生了一個(gè)問(wèn)題，即私募基金管理人得誠(chéng)信問(wèn)題。筆者建議以國(guó)外經(jīng)驗(yàn)對(duì)私募基金采取寬松的監(jiān)管制度，這就需要將私募基金管理人的誠(chéng)信義務(wù)上升到法律高度，并規(guī)定違反誠(chéng)信的法律責(zé)任。對(duì)于私募基金投資者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)教育，投資私募基金并非代表著能帶來(lái)高收益，雖然私募基金投資者多為有一定風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力的投資者，但應(yīng)明確私募基金所蘊(yùn)藏的道德風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)，培養(yǎng)成理性的投資者。所以，應(yīng)重視私募基金業(yè)的誠(chéng)信建設(shè)，強(qiáng)調(diào)私募基金管理人的誠(chéng)信責(zé)任，保護(hù)投資者的利益，完善私募基金內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制制度，促進(jìn)基金業(yè)的發(fā)展。
五、結(jié)語(yǔ)
私募基金合法化的目的就是要充分發(fā)揮它的積極作用，限制其消極影響，這對(duì)提高整個(gè)基金業(yè)的運(yùn)作水平是有重要意義的。 總的來(lái)說(shuō)，國(guó)外私募基金成功的秘訣是：合法化+成熟的市場(chǎng)+理性的投資者+規(guī)范化發(fā)展+良好的信用+能力+監(jiān)管。 私募基金在我國(guó)出現(xiàn)與發(fā)展只有短短十幾年的時(shí)間，勢(shì)必會(huì)經(jīng)歷一個(gè)從無(wú)序到有序、從失范到規(guī)范、從幼稚到成熟的過(guò)程。對(duì)待私募基金只有持著“正視現(xiàn)實(shí)，著眼未來(lái)，注重引導(dǎo)，加強(qiáng)規(guī)范”的態(tài)度，同時(shí)借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，盡快建立起一套行之有效的私募基金法律制度，以促使私募基金在法律的框架內(nèi)趨利避害、健康發(fā)展。
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