[ 吳思博 ]——(2007-12-16) / 已閱23456次
現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)異化的刑法反動
——論計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪刑法對策
吳思博* 周麗君**
【摘 要】 在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)日趨成熟的今日，國際互聯(lián)網(wǎng)的日益推進(jìn)和迅猛發(fā)展，為全人類建構(gòu)起一個快捷、便利的虛擬世界，依托于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，社會經(jīng)濟(jì)、文化、政治生活正經(jīng)歷一場史無前例的變革，但由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的安全保護(hù)和法律保障體系存在嚴(yán)重缺漏，使得網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域成為犯罪滋生的溫床，其中利用計(jì)算機(jī)實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙的犯罪尤為嚴(yán)重。形形色色的網(wǎng)絡(luò)犯罪給這場變革提出了全方位、不容忽視的挑戰(zhàn)。本文針對計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行詐騙犯罪的新特征，種類，犯罪構(gòu)成，未完成形態(tài)及危害結(jié)果等方面立足于刑法學(xué)的立場，提出自己的觀點(diǎn)。
【關(guān)鍵詞】計(jì)算機(jī) 網(wǎng)絡(luò)詐騙 詐騙犯罪 網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪
未來的世界，將是網(wǎng)絡(luò)化的世界；未來的中國，也將是網(wǎng)絡(luò)化的中國。然而，當(dāng)人們?yōu)檫M(jìn)入數(shù)字化生存而歡呼的同時，也日益感覺到一種前所未有的威脅正向我們逼近——這就是利用計(jì)算機(jī)所實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)犯罪。因此，有必要對這一問題加以探索。
一、 計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的概述
所謂計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，就是兩臺以上的計(jì)算機(jī)以直接或者通過電話線的方式連接起來，以實(shí)現(xiàn)信息和資源共享的系統(tǒng)。計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙罪，就是普通的詐騙罪在這個虛擬世界中的變形，是指以非法占有為目的，利用計(jì)算機(jī)通過互聯(lián)網(wǎng)采用虛擬事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。
（一）計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的種類
由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪可以不親臨現(xiàn)場的間接性特點(diǎn)，表現(xiàn)出形式多樣的不同于傳統(tǒng)詐騙罪的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。
1. 利用網(wǎng)上拍賣實(shí)施的詐騙犯罪
計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中發(fā)生最多的是網(wǎng)絡(luò)拍賣詐騙，受害人大多是付款后或收不到商品或收到的商品不如賣主所承諾的那樣值錢，或者干脆一文不值。
2. 利用Modem撥叫國際長途的詐騙犯罪
犯罪行為人誘使上網(wǎng)者下載一個“瀏覽工具”或者“撥號器”，以便免費(fèi)登陸成人網(wǎng)站。而所謂 “撥號器”就會悄悄切斷Modem的當(dāng)前連接，轉(zhuǎn)而通過撥通一個國際長途號碼連接上互聯(lián)網(wǎng)。這樣，用戶會在不知不覺中損失一大筆電話費(fèi)。
3. 利用互聯(lián)網(wǎng)騙取信用卡的詐騙犯罪
網(wǎng)絡(luò)信用卡詐騙犯罪是指通過計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，利用可網(wǎng)上支付信用卡的功能、特性，出于詐騙意圖為自己或第三人獲取經(jīng)濟(jì)利益，故意實(shí)施詐騙行為導(dǎo)致他人財(cái)產(chǎn)損失的行為。這類犯罪與一般詐騙的主要差別在于它利用了計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)和可網(wǎng)上支付信用卡的特性、功能，犯罪方法與傳統(tǒng)犯罪迥然不同，新犯罪形式多種多樣、層出不窮。網(wǎng)絡(luò)信用卡詐騙的危害最嚴(yán)重帶來的新的法律問題最多。
4. 利用互聯(lián)網(wǎng)提供特許權(quán)的詐騙犯罪
犯罪行為人在向投資者提供經(jīng)營特許權(quán)時，有意隱瞞相關(guān)情況進(jìn)行詐騙。通常以其中商業(yè)機(jī)會和特許產(chǎn)品展覽做誘餌。譬如說，有的提出低價出售數(shù)以百萬計(jì)的電子郵件地址名單，而有的則提供收信人的代理服務(wù)器號碼，但實(shí)際中：提供代理服務(wù)器的號碼是違反網(wǎng)絡(luò)規(guī)定的，而所謂的電子郵件地址不是失效的就是錯誤的。
5. 利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行多層次銷售和傳銷的詐騙犯罪
詐騙的手段是多種多樣，五花八門，有的利用網(wǎng)絡(luò)電話兜售一些非法或欺騙性的投資產(chǎn)品；有的則把定價過高的為房地產(chǎn)提供保證底風(fēng)險債券作為風(fēng)險普通的一般債券來推銷；也有的在網(wǎng)絡(luò)上刊登啟事要求應(yīng)征者花大筆的錢買回某種生產(chǎn)資料，生產(chǎn)出商品后，公司負(fù)責(zé)回收，卻又以“質(zhì)量不達(dá)標(biāo)”等這樣那樣的理由拒絕回收，從而使許多投資者損失慘重。而所謂的多層次銷售一般宣稱“你可以通過自己以及你所發(fā)展的下線銷售產(chǎn)品和提供服務(wù)來賺錢”。其實(shí)商品或服務(wù)不過買給了和你一樣的銷售者。那么，你通過什么來賺錢呢？
6.利用互聯(lián)網(wǎng)提供的旅游休假以及醫(yī)療保健商品及服務(wù)的詐騙犯罪
犯罪行為人宣稱“你可以參加一次豪華旅游，并提供許多打折的附加服務(wù)”。實(shí)際上這全是謊言，就算成行的話，你也得因?yàn)槟切案郊臃⻊?wù)”損失不少錢。而所謂“一般藥店沒有的東西，可以包治百病”的醫(yī)療保健商品。你相信嗎？不過對于那些身患絕癥，生命垂危的人就不一樣，他們可能會相信的，哪怕一點(diǎn)點(diǎn)希望。但這不過是一個騙錢的老把戲 而已。
除以上幾種網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪外，還有里用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的中大獎詐騙犯罪，以及利用互聯(lián)網(wǎng)提供商業(yè)機(jī)會，投資的詐騙活動。針對網(wǎng)絡(luò)詐騙的種種方法，類型，網(wǎng)絡(luò)詐騙就有了自己的一些新的特點(diǎn)。
（二）、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的特點(diǎn)
網(wǎng)絡(luò)詐騙罪和其他類型的詐騙罪取的財(cái)物的方式不同，一般的詐騙活動，行為人與一定自然人之間有一定的意思溝通，即“人——人對話”，而網(wǎng)絡(luò)詐騙罪則不然，行為人更多通過“人——機(jī)對話”的方式，達(dá)到初步目的。正是由于人機(jī)對話的技術(shù)特點(diǎn)，決定了網(wǎng)絡(luò)詐騙罪具有一些獨(dú)特的特點(diǎn)：
1、犯罪方法簡單，容易進(jìn)行
網(wǎng)絡(luò)用于詐騙犯罪使犯罪行為人虛構(gòu)的事實(shí)更加逼近事實(shí)，或者能夠更加隱瞞地掩蓋事實(shí)真相，從而使被害人易于上當(dāng)受騙，給出錢物。
2、犯罪成本低，傳播迅速，傳播范圍廣
犯罪行為人利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和多媒體技術(shù)制作形式極為精美的電子信息，詐騙他人的財(cái)物，并不需要投入很大的資金，人力和物力。著手犯罪的物質(zhì)條件容易達(dá)到。
3、滲透性強(qiáng)，網(wǎng)絡(luò)化形式復(fù)雜，不定性強(qiáng)
網(wǎng)絡(luò)發(fā)展形成一個虛擬的電腦空間，即消除了國境線也打破了社會和空間的界限，使得行為人在進(jìn)行詐騙他人財(cái)物時有極高的滲透性。網(wǎng)絡(luò)詐騙的網(wǎng)絡(luò)化形式發(fā)展，使得受害人從理論上而言是所有上網(wǎng)的人。
4、社會危害性極強(qiáng)，極其廣泛，增長迅速
從CNNIC統(tǒng)計(jì)調(diào)查報告關(guān)于網(wǎng)民對網(wǎng)絡(luò)的使用與需求來看，網(wǎng)絡(luò)在進(jìn)一步的融入到人們的生活中去。以往的高達(dá)88%的電子郵箱的使用有所下降，而搜索引擎，網(wǎng)上銀行和網(wǎng)上銷售等網(wǎng)上交易的使用和需求有大幅提高。① 而且，由于這些犯罪的受害者分布廣泛，造成了極為嚴(yán)重的社會危害。并且，網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪發(fā)展特別迅速，是所有網(wǎng)絡(luò)犯罪中增長最快的一個。
二、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的構(gòu)成特征
（一） 犯罪客體
現(xiàn)實(shí)社會的種種復(fù)雜關(guān)系都能在網(wǎng)絡(luò)得到體現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所侵犯的一般客體是為刑法所保護(hù)的而為網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為人所侵犯的一切社會關(guān)系。但是應(yīng)當(dāng)看到互聯(lián)網(wǎng)是靠電腦的連接關(guān)系而形成的一個虛擬空間，它實(shí)際并不存在。就互聯(lián)網(wǎng)而言，這種連接關(guān)系是靠兩個支柱來維系的，一個是技術(shù)上的TCP/IP，另一個是用戶方面資源共享原則。正是這兩個支柱，才使得國界，洲界全都煙消云散，才使得虛擬空間得以形成。筆者認(rèn)為，這里的網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪侵犯的是復(fù)雜的客體，網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所侵犯的同類客體應(yīng)是網(wǎng)絡(luò)上信息交流于共享得以正常進(jìn)行的公共秩序。而其所侵犯的直接客體應(yīng)是公私財(cái)物的所有權(quán)。犯罪的對象只可能是動產(chǎn)。應(yīng)當(dāng)指出，利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的騙情騙色不屬于本罪。
（二）客觀方面
表現(xiàn)為違反有關(guān)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)管理法律、法規(guī)，利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施了詐騙行為。虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相是本罪行為的兩種并列選擇形式，只要實(shí)施其中一種行為。便可構(gòu)成本罪。至于采取什么方法虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相，法律未作限定。因此，利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相，騙取公私財(cái)物同樣可以構(gòu)成本罪。
構(gòu)成本罪客觀方面的特征有以下兩個：一是工具特征，犯罪行為人利用了互聯(lián)網(wǎng)這一“虛擬空間”。二是行為特征，犯罪行為人刻意用里假名字隱瞞真相，發(fā)布虛假信息來虛構(gòu)事實(shí)。這樣的目的就是為了騙取被害人的信任，使其“自愿地”交出財(cái)物。表面上看，被害人交出財(cái)物是“自愿的”。其實(shí)這是由于行為人的欺騙行為所引起的。如果被害人了解事實(shí)的真相，決不會將財(cái)物交給對方的，所以“自愿地”交出財(cái)物并非被害人的真實(shí)意思表示。
（三）犯罪主體
本罪的主體是一般主體，即可以是自然人，也可以是法人。從網(wǎng)絡(luò)詐騙的具體表現(xiàn)來看，犯罪主體大多為14歲至40歲左右的年輕人，并且具有一定的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)專業(yè)知識。但是不能認(rèn)為具有網(wǎng)絡(luò)知識的人就是特殊的主體。按照我國刑法學(xué)界通行的主張，所謂主體的特殊身份，是指刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的行為人人身方面的資格，地位或者狀態(tài)，通常將具有特定職務(wù)，特定業(yè)務(wù)，具有特定法律地位以及具有特定人身關(guān)系的人視為特殊主體。我國雖然給一定擁有網(wǎng)絡(luò)專業(yè)水平的人發(fā)放網(wǎng)絡(luò)工程師證或給其相應(yīng)的職稱，但從網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的案例來看，一部分只有簡單的網(wǎng)絡(luò)知識。同時，在網(wǎng)絡(luò)普及的今天，越來越多的人具有基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)操作知識。網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪越來越多，用具有專業(yè)知識的標(biāo)準(zhǔn)是不確切的，這不是所有網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的共性，而且犯罪主體的趨于年輕化是顯而易見的。
（四）犯罪的主觀方面
網(wǎng)絡(luò)詐騙在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財(cái)物的目的，間接故意和過失不構(gòu)成本罪。在本罪中，犯罪行為人具有明顯的“非要侵占不可”和想方設(shè)法占有的念頭。這表明犯罪主體具有明顯的犯罪故意。而且，這種故意常常是直接的。并顯示了行為人具有極強(qiáng)的主觀故意。
三、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪未完成的形態(tài)的司法認(rèn)定
1． 關(guān)于實(shí)行行為的著手
犯罪的著手是區(qū)別犯罪預(yù)備和犯罪未遂的界限，它是指“犯罪人開始實(shí)施刑法分則所規(guī)定的具體犯罪的實(shí)行行為”。② 那么在網(wǎng)絡(luò)詐騙罪領(lǐng)域，實(shí)行行為何時或何環(huán)節(jié)開始呢？
首先應(yīng)該將現(xiàn)實(shí)性環(huán)節(jié)行為排除在外。
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