[ 劉成江 ]——(2008-6-22) / 已閱38710次
2、有限合伙的設(shè)立
（1）確立登記制度
建立有限合伙制度，其目的主要是服務(wù)于市場，改善投資環(huán)境，為投資者提供寬松的投資環(huán)境，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。因此，在設(shè)立中，要改變計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的“便于管理”的立法思想，采納美國的準(zhǔn)則設(shè)立主義，只對有限合伙中的合伙人的組成、基本情況和認(rèn)繳出資予以審核，并將合伙協(xié)議登記備案。其中對合伙人的出資額的審查應(yīng)以認(rèn)繳的出資為準(zhǔn)。這里主要指有限合伙人的出資，因?yàn)槠胀ê匣锶丝赡芤詣趧?wù)出資，且不因出資為限承擔(dān)無限責(zé)任，對其出資的審核無實(shí)在意義。而有限合伙人是按出資額分享利潤、承擔(dān)損失的，無論其是否出資都是以有限合伙證書中登記的出資額承擔(dān)有限責(zé)任，而不以其實(shí)際繳納的資金額為準(zhǔn)。如果在合伙協(xié)議和有限合伙證書規(guī)定的期限內(nèi)，未交納出資，作為有限合伙管理人的普通合伙人完全有權(quán)力通過修改有限合伙證書將其從有限合伙中排除。
（2）確立信息公開制度
我國尚未建立完善的信用機(jī)制，有限合伙在設(shè)立程序上的簡便，可能有人會引發(fā)對投資者投資環(huán)境的擔(dān)憂，因此，建立信息公開制度就顯得非常重要。信息公開制度分對內(nèi)公開和對外公開。對內(nèi)公開是對合伙人公開有關(guān)合伙的信息，包括合伙人的清單、有限合伙證書及修改的證書、最近三年的納稅報(bào)告和財(cái)務(wù)說明書等文件；對外公開是向社會或與之交易的人公開有關(guān)合伙情況。對合伙人出資額的變更、合伙人的入伙、退伙等影響有限合伙資信和投資風(fēng)險(xiǎn)的事項(xiàng)的變化更應(yīng)進(jìn)行公開。確立信息公開制度有助于規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)，起到風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警作用，有助于保護(hù)投資者和債權(quán)人的合法權(quán)益。
（3）限制普通合伙人的人數(shù)
英美兩國對有限合伙人數(shù)有不同的規(guī)定，前者對合伙人的上限進(jìn)行了控制，而后者則不作規(guī)定。我們認(rèn)為，不區(qū)分有限合伙人與普通合伙人，而對整體合伙人的人數(shù)進(jìn)行限制或不限制都是不可取的，應(yīng)當(dāng)只限制普通合伙人的人數(shù)。有限合伙本質(zhì)上可以說是一種融資手段，有限合伙人是出資者，類似于股東。有限合伙人愈多，有限合伙的融資功能愈強(qiáng)，加之有限合伙人不參與經(jīng)營，對合伙事務(wù)不具有影響力，限制其人數(shù)，將會大大削弱有限合伙本身具有的融資優(yōu)能力。在有限合伙中，普通合伙人負(fù)責(zé)合伙事務(wù)的經(jīng)營，普通合伙人之間地位平等，每一普通合伙人都有權(quán)參與合伙企業(yè)事務(wù)的決策，合伙企業(yè)經(jīng)營管理的決策都必須是合伙人共同決定的。這種人合的性質(zhì)，決定了普通合伙決策效率的低下，因?yàn)槿嗽蕉�，出現(xiàn)不同意見的概率就越大。同樣，在有限合伙中，如果不限制普通合伙人的人數(shù)，偏低的決策效率就無法使企業(yè)適應(yīng)激烈的競爭，尤其是在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，往往使難得的商機(jī)在眾多普通合伙人相互爭論中成為過眼云煙。所以，對普通合伙人的人數(shù)進(jìn)行控制是由有限合伙制度本身決定的。
三、合伙人的權(quán)利與義務(wù)
有限合伙作為一種融資的手段，要發(fā)揮有限合伙的融資功能，就必須調(diào)動投資者的積極性而首先是要設(shè)計(jì)出能切實(shí)保護(hù)投資者利益的制度。有限責(zé)任是吸引投資者投資的一個重要要素，但其對價是放棄對合伙事務(wù)的經(jīng)營管理權(quán)。有限合伙的無限責(zé)任主要是從保護(hù)債權(quán)人的債務(wù)權(quán)益角度考慮的，而不在于其增強(qiáng)了有限合伙人對普通合伙人的道德風(fēng)險(xiǎn)約束。有限合伙人的盈虧全假普通合伙人之手。如何保護(hù)處于弱勢地位的有限合伙人的權(quán)益而又不至于破壞有限合伙最基本的屬性，是立法中需去解決的一個重要問題。我們以為，應(yīng)在立法明確有限合伙人的權(quán)利，這些權(quán)利包括利潤分配權(quán)；知情權(quán)，即有限合伙人可以自行或委托代理人查閱會議記錄、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表以及其他經(jīng)營管理資料。這是有限合伙人維護(hù)自身利益，監(jiān)督普通合伙人經(jīng)營行為的一項(xiàng)重要權(quán)利。另外，應(yīng)當(dāng)賦予有限合伙人對合伙事務(wù)一定的參與權(quán)，主要指有限合伙人對合伙事務(wù)的建議權(quán)和咨詢權(quán)。為了避免加重有限合伙人的責(zé)任，可以以列舉的方式規(guī)定有限合伙可以實(shí)施而不被認(rèn)定為參與合伙事務(wù)的行為。
四、有限合伙的解散與轉(zhuǎn)變
有限合伙兼具人合和資合的因素，在制定有限合伙法中，應(yīng)強(qiáng)調(diào)其存續(xù)的長期性，保障其穩(wěn)定性。因此，在規(guī)定有限合伙解散的事項(xiàng)的同時，應(yīng)參照美國的作法，規(guī)定如：全體合伙人書面同意或合伙協(xié)議規(guī)定有不予解散的條款及有限合伙證書的授權(quán)時，允許有限合伙不予解散。
結(jié)束語
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限合伙制度已經(jīng)在中國大地上破土而出，并且這種企業(yè)形式還為解決我國當(dāng)前經(jīng)濟(jì)生活中的難點(diǎn)問題提供了有效的途徑，其不僅符合當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，還是對我國現(xiàn)有的企業(yè)形態(tài)的必要補(bǔ)充。因此為了實(shí)現(xiàn)資本與經(jīng)營管理知識的緊密結(jié)合，向廣大投資者提供更多的備選企業(yè)組織形式，保護(hù)好廣大投資者的投資熱情，我國有必要在借鑒國際慣例與經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定出我國的《有限合伙企業(yè)法》，這樣才能使我們的經(jīng)濟(jì)得以更快的發(fā)展，才能使中國永遠(yuǎn)立于不敗之地，我們相信中國的未來將會更加的美好!
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