[ 焦保宏 ]——(2008-9-17) / 已閱44068次
我國電子商務法律問題及實務
焦保宏
一、電子商務的概念與現(xiàn)狀
電子商務，Electronic Commerce, 簡稱EC,顧名思義是指在Internet網(wǎng)上進行商務活動；狹義:電子商務也就是電子交易。廣義：EC, 即企業(yè)內部、企業(yè)間、各種商務主體間的商務活動，是把買家與賣家、廠家與合作伙伴借助通訊網(wǎng)絡（Internet、Intranet和Extranet）與原有的系統(tǒng)結合起來進行業(yè)務活動（購物、服務、娛樂等） 。
中國電子商務的現(xiàn)狀
我國電子商務的發(fā)展始于20世紀90年代初，1997逐漸成為一個熱門話題。
根據(jù)商務部信息化司發(fā)布的《中國電子商務報告（2004-2005）》，截止2005年11月27日，全世界網(wǎng)民數(shù)量為9.73億，網(wǎng)民平均普及率為15.2%，目前我國網(wǎng)民數(shù)量達到1.1億，據(jù)不完全統(tǒng)計，2005年全國的電子商務交易額達到了7400億元，比上年增長50%；網(wǎng)上購物用戶數(shù)量達到2200萬，比2004年增加600萬。中國社科院《2005年電子商務調研報告》顯示，淘寶網(wǎng)占據(jù)國內C2C市場72%的市場份額。在全球權威 Alexa2004 年排名中，淘寶網(wǎng)在全球網(wǎng)站綜合排名中位居前 20 名，中國電子商務網(wǎng)站排名第 1 名。截至 2005年12月31日 ，淘寶網(wǎng)在線商品數(shù)量超過1663萬件、注冊會員數(shù)突破1390萬、2005年第四季度成交額達30.3億人民幣。
二、我國目前對于電子交易的立法現(xiàn)狀、司法判例
（一）、立法態(tài)度和現(xiàn)狀 中國政府對于電子商務的立法態(tài)度還是十分積極的。
關于網(wǎng)絡支付方面，有1994年人民銀行頒布的《中國人民銀行關于改變電子聯(lián)行業(yè)務處理方式的通知》；關于數(shù)據(jù)傳輸方面，有國家海關總署于1999年頒布的《海關艙單電子數(shù)據(jù)傳輸管理辦法》；關于網(wǎng)絡管理方面，有國務院1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》以及1998年頒布的關于上述規(guī)定的《實施辦法》、公安部1997年頒布的《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》。除此之外，福建、河南、上海等省市也頒布了關于網(wǎng)絡管理方面的規(guī)定。最近兩年，全國人大關于互聯(lián)網(wǎng)法律頻頻出臺，《中華人民共和國電信條例》、《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》等系列法律規(guī)范的頒布使中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展踏上新臺階。但是，基于立法經(jīng)驗和實踐的欠缺，中國目前關于互聯(lián)網(wǎng)的法規(guī)和規(guī)章大多集中于網(wǎng)站經(jīng)營和通信管制方面，對電子商務以及電子交易的運作環(huán)境和行為并未作出任何實質性的規(guī)范。
但值得特別指出的，1999年3月15日全國人大通過的《合同法》已經(jīng)注意到了電子交易迅速發(fā)展對法律規(guī)范所提出的要求，《合同法》專門對數(shù)據(jù)電文作出了數(shù)條規(guī)定（如第11、16、26、33、34條等）。規(guī)定了實行電子交易所必須的數(shù)個重要問題，擴展了傳統(tǒng)觀念上的“書面形式”，將“數(shù)據(jù)電文”收編入內。在刑法方面，刑法285條、286條、287條對破壞作為網(wǎng)絡交易基礎設施的計算機系統(tǒng)或者利用計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)進行犯罪的行為作出了處罰規(guī)定。
2004年8月28通過的2005年4月1日起施行的《電子簽名法》為電子商務奠定了法律基礎，是我國出臺的第一部電子商務立法。首先該法律明確規(guī)定了電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章同等的效力，并且明確規(guī)定了具備這樣效力的電子簽名應具備的具體條件；其次，明確規(guī)定電子文件與書面文件具有同等效力并對數(shù)據(jù)電文如何滿足法律、法規(guī)規(guī)定的“書面形式”、“原件形式”、“文件保存”的條件，數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用如何考慮其真實性，數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人的多樣性、數(shù)據(jù)電文收發(fā)時間、地點等問題做了規(guī)定；再次，在規(guī)范電子簽名行為的基礎上，明確了電子認證機構的法律地位及認證程序，并對電子認證服務機構設立了市場準入制度、認證機構暫停、終止認證服務的業(yè)務承接制度；最后，規(guī)定了電子簽名各方違反本法案相關義務時應當承擔的法律責任，并在法案附則部分對法案涉及的專門術語做了明確的解釋，并為政務活動、司法活動、其他社會活動中的運用電子簽名、數(shù)據(jù)電文時的規(guī)則適用留下了空間。數(shù)字證書和電子簽名使用在電子商務中的典型代表就是C2C的代表eBay易趣、阿里巴巴淘寶網(wǎng)上的個人開店和交易，每天淘寶網(wǎng)目前有5萬人注冊成為新會員參與交易，會員如果要出售商品必須經(jīng)過數(shù)字認證，而通過第三方支付平臺支付寶提現(xiàn)或者付款時也需要使用數(shù)字證書加密認證，以確保交易支付的安全。
2005年1月8日國務院辦公廳發(fā)布了《關于加快電子商務發(fā)展的若干意見》[國辦發(fā)〔2005〕2號]，陜西省今年初也發(fā)布了相應的意見。
2006年5月24日商務部發(fā)布了《關于網(wǎng)上交易的指導意見（征求意見稿）》，雖然不具有法律強制力，但對促進網(wǎng)上交易健康有序發(fā)展，規(guī)避交易風險有指導意義。
（二）、司法判例 從目前國內的司法判例來看，在商業(yè)活動領域中出現(xiàn)的關于電子交易的典型案例不多，相關的案例主要有以下三個方面：
1、 中國首例網(wǎng)上拍賣官司 1999年9月，西安海星現(xiàn)代科技股份有限公司委托金貿網(wǎng)拍公司在網(wǎng)上拍賣3臺電腦，確定保留價為7290元—19800元不等。次日，金貿網(wǎng)在網(wǎng)上公布拍賣日期為10月6日—10日，但未展示保留價。不料此次網(wǎng)上拍賣的軟件發(fā)生故障，在公示拍賣日期前就自動運行進入拍賣點擊程序。金貿網(wǎng)的注冊用戶張巖在10月1日—5日通過網(wǎng)上競拍報價，僅以1000-5750元不等購得上述三臺電腦，并得到拍賣軟件的確認，而網(wǎng)站則顯示張巖的報價因低于保留價而無效。后來，張巖將購買電腦的貨款匯到拍賣方，但卻見到上述電腦仍在網(wǎng)上競拍，于是繼續(xù)要求給付拍賣標的，拍賣方堅持張的應價因拍賣軟件技術故障以及低于保留價而無效。張遂訴至法院，一審判決張敗訴。該案涉及了如何運用傳統(tǒng)法律規(guī)范網(wǎng)上電子交易行為的有關問題，審理此案的法院最后還是援引了《拍賣法》等有關現(xiàn)行法律規(guī)定對此案作出了判決。
2、網(wǎng)上侵權官司 這類官司案例較多，主要集中在實行電子交易的過程中，以擅自刊載侵權資料、鏈接侵權內容、使用侵權域名等方式侵犯他人著作權、商標權、專利權、商業(yè)秘密、隱私權等專屬權利，以下僅列舉兩例： （1）、王蒙等6作家狀告北京在線網(wǎng)絡侵權案 1999年5月，“北京在線”網(wǎng)站未經(jīng)王蒙等6位著名作家的允許，擅自在網(wǎng)站上使用他們的作品，供上網(wǎng)者瀏覽和下載。6作家以上述行為侵犯了他們的著作權為由，向北京市海淀區(qū)法院起訴要求被告停止侵權、公開道歉和賠償損失，案經(jīng)一審判決6作家勝訴告終。該案確立了傳統(tǒng)權利在網(wǎng)絡上應當同樣受到保護的重要法律原則。
�。�2）、IKEA域名侵犯商標專用權案 荷蘭英特艾基系統(tǒng)有限公司所擁有的商標“IKEA及圖形”為世界馳名商標，已經(jīng)在世界很多國家注冊。1983年，英特艾基公司在中國注冊了“IKEA”商標及其圖形。但當英特艾基公司準備在中國注冊以“.cn”為后綴的互聯(lián)網(wǎng)域名時，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被北京國網(wǎng)信息有限公司搶注，于是起訴至北京市第二中級人民法院。法院經(jīng)審理后認為，IKEA屬馳名商標，被告將該英文組合注冊為域名易誤導他人與IKEA商標有某種關系，也使原告公司在互聯(lián)網(wǎng)上行使其馳名商標受到妨礙。而且被告還注冊了大量其他具有一定知名度的域名，均未被積極使用，其待價而沽的非善意注冊行為的主觀動機十分明顯。因此被告的行為構成了不正當競爭，故判決被告停止使用并撤銷該域名。該案的解決意義在于回答了傳統(tǒng)商業(yè)企業(yè)在網(wǎng)絡上進行商業(yè)活動時如何保護自身權利的重要問題。
3、 關于電子證據(jù)效力 我國民事訴訟法規(guī)定的七種證據(jù)中并未提及電子證據(jù)的類別和效力的問題。但在現(xiàn)實情況當中，電子證據(jù)形式和效力的認定往往是判案的關鍵。以下兩個例子是法院在司法實踐當中比較著名的判例：
�。�1）、1996年北京大學電子郵件案 1996年4月9日，北京大學研究生薛燕戈收到美國密執(zhí)安大學發(fā)給她的關于提供獎學金的電子郵件，但她久等不見正式通知，后來得知有人以她的名義發(fā)了一封推辭的電子郵件給密執(zhí)安大學，使她喪失了深造的機會。她懷疑是同寢室的張某從中搞鬼，于是收集了以下電子證據(jù)：①4月12日上午10:12分從記號為“204”的計算機上發(fā)出的電子郵件，發(fā)件人署名“Nannan”，收件人是美國密蘇里-哥倫比亞大學的劉某；②同一臺計算機上四分鐘后發(fā)出的另一封電子郵件，發(fā)件人署名是原告，收件人是密執(zhí)安大學；③從北京大學計算機中心的證明，表明了上述兩封電郵件是在前后相距4分鐘的時間內從同一臺計算機上發(fā)出，當時張某正在使用這臺計算機。④技術試驗結果，表明張某使用這臺計算機時別人沒有時間盜用。薛某根據(jù)上述電子證據(jù)起訴到北京市海淀區(qū)法院，狀告張某以她的名義偽造電子郵件，使她失去出國深造的機會，并要求其賠禮道歉，賠償經(jīng)濟損失。案經(jīng)北京市海淀區(qū)法院調解終結，被告以書面形式向作出原告道歉并賠償人民幣1.2萬元。雖然該案并不是直接針對電子商務，但由于電子證據(jù)在本案的審理中起到了關鍵性的作用，關于電子證據(jù)的效力和如何認定，在此案中都得到了淋漓盡致地體現(xiàn)，因此必然對日后類似的電子交易案例產(chǎn)生積極的影響。
�。�2）、中國第一起網(wǎng)絡作品被侵權案 1998年5月，原告陳衛(wèi)華以“無方”為筆名撰寫了《戲說MAYA》一文并刊載于其個人網(wǎng)頁《3D芝麻街》上。被告《電腦商情報》于1998年10月將該文刊載。原告在與被告交涉未果的情況下訴至北京市海淀區(qū)法院。該案是關于電子證據(jù)效力的重要司法判例，原被告爭執(zhí)的焦點之一就是如何證明原告陳衛(wèi)華在網(wǎng)絡上的虛擬身份——文章作者“無方”？法院在審理案件時，對于原告所舉證的電子證據(jù)——能夠修改版主署名為“無方”的《3D芝麻街》網(wǎng)頁的密碼、上載和刪除文件，采取了“排除法”的認定技術，法院認為：雖然目前個人主頁的設立和使用并未明確法律規(guī)定，但在一般情況下上述操作只能由主頁注冊人完成，故原告應為作者“無方”。該案是中國關于網(wǎng)絡作品著作權的第一案，確立了網(wǎng)絡作品同樣受著作權法保護的重要原則，對如何在維護著作權人的合法利益的同時保護互聯(lián)網(wǎng)這一新生事物將產(chǎn)生深遠的影響。同時，該案也對如何認定網(wǎng)絡上虛擬主體身份以及電子證據(jù)效力等重要問題作出了很好的司法范例。
三、電子商務交易規(guī)范的主要內容
第一、網(wǎng)上交易及其參與方
�。ㄒ唬┚W(wǎng)上交易
網(wǎng)上交易是當事人利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)絡等網(wǎng)絡通信手段進行的商品或服務交易。網(wǎng)上交易按主體一般可分為：
1、企業(yè)間交易（Business to Business,簡稱B2B）
2、企業(yè)和消費者間交易（Business to Consumer,簡稱B2C）
3、個人間交易（Consumer to Consumer,簡稱C2C）
4、政府和企業(yè)間交易（Government to Business,簡稱G2B）
（二）網(wǎng)上交易參與方
網(wǎng)上交易參與方包括：出賣人，買受人，網(wǎng)上交易服務提供者,法律規(guī)定從事商品和服務交易須具備相應資質的，應當經(jīng)過工商管理機關和其他主管部門審批。
出賣人：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)絡等網(wǎng)絡途徑出售商品或服務。
買受人：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)絡等網(wǎng)絡途徑購買商品或服務。
網(wǎng)上交易服務提供者：根據(jù)服務內容可以分為：
�。�1）網(wǎng)上交易平臺服務提供者，從事網(wǎng)上交易平臺運營并為出賣人和買受人提供交易服務。
網(wǎng)上交易平臺是為各類網(wǎng)上交易提供網(wǎng)絡空間、信息技術、交易服務的計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)。
�。�2）網(wǎng)上交易輔助服務提供者，為優(yōu)化網(wǎng)上交易環(huán)境和促進網(wǎng)上交易，為出賣人和買受人提供安全認證、信用評估、網(wǎng)上支付、物流配送、交易保險等服務。
網(wǎng)上交易平臺服務提供者可以同時提供網(wǎng)上交易輔助服務。
第二、網(wǎng)上交易的基本原則
�。ㄒ唬┳袷噩F(xiàn)行法律法規(guī) 網(wǎng)上交易具有特殊性，交易各方并不面對面接觸，多通過互聯(lián)網(wǎng)談判、簽約，借助第三方物流或直接利用網(wǎng)絡交付標的物、支付價款。但與傳統(tǒng)交易方式相比，交易主體、交易客體和基本的交易行為并未發(fā)生本質改變，因此，開展網(wǎng)上交易應嚴格遵守現(xiàn)行法律法規(guī)，特別是有關商品和服務交易的各項規(guī)定。
（二）遵守互聯(lián)網(wǎng)技術規(guī)范和安全規(guī)范 開展網(wǎng)上交易離不開互聯(lián)網(wǎng)的正常運行。為保證互聯(lián)網(wǎng)的正常運行，為網(wǎng)上交易提供必需的技術支持，確保交易安全，網(wǎng)上交易參與方，尤其是服務提供者，必須遵守國家制定的互聯(lián)網(wǎng)技術規(guī)范。
交易各方利用互聯(lián)網(wǎng)進行廣告宣傳，發(fā)布交易信息，洽談簽約，履行合同，上述行為對互聯(lián)網(wǎng)絡安全有直接影響，并可能間接影響國家經(jīng)濟運行和國家安全，交易各方必須嚴格遵守互聯(lián)網(wǎng)安全規(guī)范。
�。ㄈ┱\實守信，嚴格自律 網(wǎng)上交易各參與方必須遵守誠實守信的基本原則，嚴格自律，健康有序地開展網(wǎng)上交易，不得利用網(wǎng)上交易的方式從事違法活動。
第三、網(wǎng)上交易的注意事項
（一）網(wǎng)上交易參與方防范交易風險
1、了解網(wǎng)上交易的特點
網(wǎng)上交易具有以下特點：
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