[ 焦保宏 ]——(2008-9-17) / 已閱25919次
在我國現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”，一般包括正式職工、合同工和臨時工。是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，關(guān)鍵在于公司、企業(yè)或者其他單位人員非法占有單位財物是否利用了職務(wù)上的便利，而不是行為人在單位的“身份”。單位正式職工作案，沒有利用職務(wù)便利的，依法不能定職務(wù)侵占罪；即使是臨時工，有職務(wù)上的便利，并利用職務(wù)上的便利非法占有單位財物數(shù)額較大的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。
北京市鐵路運(yùn)輸檢察院公訴于慶偉職務(wù)侵占一案的判決正說明了這個問題。
現(xiàn)年23歲的被告人于慶偉，原系北京市聯(lián)運(yùn)公司海淀分公司臨時工。公司聘用被告人于慶偉為公司臨時工后根據(jù)其工作表現(xiàn)，任命為上站業(yè)務(wù)員，具體負(fù)責(zé)將貨物從本單位簽收后領(lǐng)出、掌管貨票、持貨票到火車站將領(lǐng)出的貨物辦理托運(yùn)手續(xù)等發(fā)送業(yè)務(wù)。
2001年9月21日，于慶偉從單位領(lǐng)出貨物后，與同事王峰、林占江一同去北京站辦理貨物托運(yùn)。在北京站，于慶偉與林占江一起將所托運(yùn)的貨物搬入行李車間后，于慶偉獨(dú)自去辦理貨物托運(yùn)手續(xù)。于慶偉對北京站行李車間工作人員謊稱，有４件貨物單位讓其取回，不再托運(yùn)了，并將這４件貨物暫存在行李車間（內(nèi)有發(fā)往山東省東營市的筆記本電腦１臺和發(fā)往吉林的臺式電腦１臺、奔ＩＩ－Ｉ８６６ＣＰＵ１個、軟驅(qū)２０個、ＶＩＢＲＡ聲卡２個、ＷＤ硬盤２個、ＩＢＭ硬盤１個，總計價值人民幣２．１５２萬元）。２３日，于慶偉持上述４件貨物的貨票將貨物從北京站取出，將其中的２０個軟驅(qū)藏匿在北京市香山附近其女友的住處，其余物品寄往廣州市于永飛處。
北京鐵路運(yùn)輸檢察院以被告人于慶偉犯盜竊罪，向北京鐵路運(yùn)輸法院提起公訴。
[裁決]北京鐵路運(yùn)輸法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告人于慶偉系利用職務(wù)上的便利，非法侵占本公司的財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，應(yīng)依法懲處。公訴機(jī)關(guān)指控于慶偉非法占有本單位財物的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定，但指控的罪名不準(zhǔn)確。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款，第六十四條的規(guī)定，于2002年7月15日判決被告人于慶偉犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年零六個月。
[裁判要旨] 本案檢察機(jī)關(guān)起訴指控的罪名與人民法院判決認(rèn)定的罪名是不一致的。這里涉及到一個帶有普遍性的問題：單位臨時工利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財物的行為如何定性？
應(yīng)當(dāng)說，盜竊罪的基本特征是秘密竊取公私財物。實(shí)際上，于慶偉是以欺騙的方法非法占有本單位財物的，而其實(shí)施這一系列非法占有行為的根本條件，是其有經(jīng)手這些財物的職務(wù)上的便利。在整個作案過程中，于慶偉沒有使用秘密竊取的手段，不能以盜竊罪定罪處罰。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)，即使于慶偉在作案時使用了秘密竊取手段，由于其非法占有的是自己經(jīng)手的財物，是利用職務(wù)上的便利實(shí)施的，其行為也不構(gòu)成盜竊罪。
按照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。在我國現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”，一般包括正式職工、合同工和臨時工。是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，關(guān)鍵在于公司、企業(yè)或者其他單位人員非法占有單位財物（包括單位管理、使用、運(yùn)輸中的其他單位財產(chǎn)和私人財產(chǎn)）是否利用了職務(wù)上的便利，而不是行為人在單位的“身份”。單位正式職工作案，沒有利用職務(wù)便利的，依法不能定職務(wù)侵占罪；即使是臨時工，有職務(wù)上的便利，并利用職務(wù)上的便利非法占有單位財物的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于職務(wù)侵占行為。
上述六種行為都是構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主要方式，我們應(yīng)當(dāng)注意識別。另外，我們還應(yīng)注意其他兩種職務(wù)經(jīng)濟(jì)犯罪形式：
1、帳外收取回扣歸個人所有構(gòu)成“公司、企業(yè)人員受賄罪”。
一些公司、企業(yè)職員利用為本單位采購貨物、出售貨物等職務(wù)便利，違反規(guī)定收受回扣歸個人所有，侵犯公司、企業(yè)的管理制度，根據(jù)《刑法》第一百六十三條規(guī)定“公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的”構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪，還包括公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的行為。如覃文新公司、企業(yè)人員受賄一案，覃文新從2003年3月起任某燈飾有限公司采購員，期間，利用其負(fù)責(zé)售賣公司廢油桶的職便，與回收商文某串通，將該公司的廢油桶出售給文某，文某則按每個油桶3元計提回扣給覃文新，覃文新于2002年6月17日、7月21日分別兩次收取文某的回扣款合共人民幣5000元，用于個人揮霍。
注意：2007年11月5日，“兩高”聯(lián)合公布了《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定(三)》，對適用刑法的部分罪名進(jìn)行了補(bǔ)充或修改。根據(jù)《刑法修正案(六)》第7條，“非國家工作人員受賄罪”將替代以往的“公司、企業(yè)人員受賄罪”，與此相應(yīng)的“對非國家工作人員行賄罪”也替代了“對公司、企業(yè)人員行賄罪”。 在以往的司法實(shí)踐中，例如村委會負(fù)責(zé)人的索賄、受賄行為，足球裁判員的受賄行為，民辦學(xué)校校長招生時的受賄行為，民辦醫(yī)院人員暗收藥品回扣行為等等，由于犯罪主體定性不明，一直存在難以追究其刑事責(zé)任的問題，新罪名確立將明顯有利于打擊經(jīng)濟(jì)犯罪，尤其是商業(yè)賄賂。
2、收款不入帳，私自將企業(yè)資金挪作他用“構(gòu)成挪用資金罪”。
供銷員利用負(fù)責(zé)收取貨款的職務(wù)之便，收取客戶的貨款后不交回企業(yè)入帳，私自挪作他用，根據(jù)《刑法》第二百七十二條規(guī)定“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑”（挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的，為“數(shù)額較大”，為進(jìn)行非法活動，挪用本單位資金五千元至二萬元以上的，追究刑事責(zé)任）。如李福至挪用資金一案，李福至任某紙箱廠的供銷員，負(fù)責(zé)該廠送貨和收貨款工作，2000年10月至12月期間，利用職務(wù)上的便利，先后多次從出納員處領(lǐng)走應(yīng)收貨款的收款憑條，向多家客戶收取了貨款人民幣98337.55元后，沒有將貨款交回廠入帳，全部用于賭博及揮霍花光，直至2001年3月離開紙箱廠后，經(jīng)廠多次追收，李才歸還了52000元，余款未能歸還。
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