[ 歐錦雄 ]——(2009-3-9) / 已閱27599次
若要回答這一問題，就要了解科學(xué)犯罪構(gòu)成模型的判斷標(biāo)準(zhǔn)。筆者認為，從立法科學(xué)性的角度看，科學(xué)的犯罪構(gòu)成模型的判斷標(biāo)準(zhǔn)有以下幾個：
�。�1）犯罪構(gòu)成模型應(yīng)具有明確性。司法人員可以根據(jù)犯罪構(gòu)成模型懲罰犯罪、保護人民，同時，犯罪構(gòu)成模型明確了司法人員的適用權(quán)限，可以防止司法專橫，保障人權(quán)。這里所說的“明確性”是指相對的明確性，它應(yīng)有一定的彈性，以便司法人員在時勢變化情況下能公正、公平地處理刑事案件，實現(xiàn)刑法的正義。
�。�2）犯罪構(gòu)成模型應(yīng)能清晰地區(qū)分《刑法》分則中的此罪與彼罪。各罪種之所以有區(qū)別，是因為各自的犯罪構(gòu)成模型是不同的，因此，從個罪來說，其犯罪構(gòu)成模型應(yīng)能清晰地與其他個罪區(qū)分開來。
�。�3）犯罪構(gòu)成模型應(yīng)能將犯罪這類現(xiàn)象和非犯罪現(xiàn)象區(qū)分開來。首先，犯罪構(gòu)成模型應(yīng)能將犯罪行為與一般違法行為（如治安管理處罰行為）區(qū)分開來，也就是說，犯罪構(gòu)成模型和一般違法行為構(gòu)成模型應(yīng)有區(qū)別。其次，犯罪構(gòu)成模型應(yīng)能將犯罪行為與合法的、無社會危害性行為（如正當(dāng)防衛(wèi)）區(qū)別開來。
一種犯罪構(gòu)成模型應(yīng)同時符合上述三標(biāo)準(zhǔn)才可稱得上是科學(xué)的犯罪構(gòu)成模型。
在前述七種犯罪構(gòu)成模型里，分則構(gòu)成模型、分則聯(lián)總則的明確構(gòu)成模型、“二要件模型”、“三要件模型”和傳統(tǒng)的“四要件模型”均未能同時符合前述三個標(biāo)準(zhǔn)。就分則構(gòu)成模型和分則聯(lián)總則的明確構(gòu)成模型而言，它們具有明確性、能清晰地區(qū)分分則中的此罪和彼罪，但是，這兩種模型未能將犯罪這類現(xiàn)象和非犯罪現(xiàn)象區(qū)分開來，換言之，它們僅符合科學(xué)犯罪構(gòu)成模型的第一、二個標(biāo)準(zhǔn)，不具備第三個標(biāo)準(zhǔn)，因此，它們均不是科學(xué)的犯罪構(gòu)成模型。對于“二要件模型”和“三要件模型”而言，它們也具有相對明確性，基本能區(qū)分此罪與彼罪，但是，它們同樣未具備前述第三個標(biāo)準(zhǔn)，未能將犯罪現(xiàn)象和非犯罪現(xiàn)象區(qū)分開，因此，它們也不是科學(xué)犯罪構(gòu)成模型。對于“四要件模型”（傳統(tǒng)犯罪構(gòu)成模型）來說，它將“犯罪客體”作為其模型的構(gòu)成要件，“犯罪客體”這一隱性要件具有一定明確性，也可反映一定的社會危害性，但是，它不能反映該罪的綜合社會危害性，不能全面、準(zhǔn)確地將該罪與非犯罪行為區(qū)別開來，因此，該犯罪構(gòu)成模型也僅符合科學(xué)犯罪構(gòu)成模型的第一、二個標(biāo)準(zhǔn)，而不符合第三個標(biāo)準(zhǔn)。
相比之下，筆者認為，我國《刑法》規(guī)定的完整犯罪構(gòu)成模型已具備前述三標(biāo)準(zhǔn)，它應(yīng)屬于較科學(xué)的犯罪構(gòu)成模型。理由如下：
首先，它具有相對明確性。我國《刑法》規(guī)定的各罪種的犯罪構(gòu)成模型具有相對明確性，首先，其分則構(gòu)成（罪狀部分）較明確，其次，其總則的明確要件（如刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力和罪過內(nèi)容）是比較明確的，最后，其總則彈性要件“一定社會危害性”里的“犯罪客體”也有一定的明確的。在入罪方面，行為人至少具備前面幾方面內(nèi)容才可將其行為入罪，它在相當(dāng)嚴(yán)格的范圍內(nèi)限制了司法人員適用刑法的權(quán)力，能防止司法專橫。當(dāng)行為的綜合社會危害性達到犯罪程度時，司法人員即可將其定罪，以更好地保護人民。由于完整犯罪構(gòu)成模型將“一定社會危害性”作為其一個構(gòu)成要件，因此，這一犯罪構(gòu)成模型又具有出罪功能，當(dāng)行為具備分則構(gòu)成和總則明確構(gòu)成要件時，如果行為沒有社會危害性或社會危害性顯著輕微，就不能將其以犯罪論處，例如，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、醫(yī)生的正當(dāng)手術(shù)行為等�？傊�，在完整犯罪構(gòu)成模型里，其分則構(gòu)成、總則明確構(gòu)成要件和犯罪客體三大主要部分是較明確的，其“綜合社會危害性”是不明確的。若將其明確部分和不明確部分綜合起來評估，筆者認為，完整犯罪構(gòu)成模型具有相對明確性。
其次，完整犯罪構(gòu)成模型能清晰地區(qū)分此罪與彼罪。完整犯罪構(gòu)成模型包含有分則構(gòu)成，分則構(gòu)成具有明確性，各罪種的分則構(gòu)成是不同的，通過將此罪的分則構(gòu)成與彼罪的分則構(gòu)成進行比較，我們可以清晰地將此罪與彼罪區(qū)分開來。
最后，完整犯罪構(gòu)成模型可以將犯罪這類現(xiàn)象與非犯罪現(xiàn)象區(qū)別開來�！耙欢ǖ纳鐣：π浴笔峭暾缸飿�(gòu)成模型的一個構(gòu)成要件，“社會危害性”要件可以將犯罪這類現(xiàn)象和非犯罪現(xiàn)象區(qū)別開來�！吧鐣：π浴钡某潭却笮】梢詫⒎缸镄袨榕c一般違法行為區(qū)分開來，如果行為社會危害性的嚴(yán)重程度達到犯罪時，應(yīng)將其歸類于犯罪，反之，如果行為的社會危害性顯著輕微、危害不大，而該行為又違反了其他法律法規(guī)，就應(yīng)將其歸類到一般違法行為。危害性的有無可將犯罪行為與合法的、無社會危害性的行為區(qū)分開來。如果一行為沒有社會危害性，就不應(yīng)將其歸類到犯罪，這是刑法正義之要求，例如，正當(dāng)防衛(wèi)等正當(dāng)化行為就不能歸類于犯罪。
綜上所述，我國《刑法》規(guī)定的完整犯罪構(gòu)成模型是具有科學(xué)性的。
各罪種的完整犯罪構(gòu)成模型的共同具體要件為：犯罪客觀要件、犯罪主觀要件、犯罪主體、犯罪客體和綜合社會危害性五個要件。與我國傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論所說的犯罪構(gòu)成相比，完整犯罪構(gòu)成模型多了“綜合社會危害性”要件，雖然“綜合社會危害性”要件彈性較大，但是，這一要件是必不可少的，否則，犯罪構(gòu)成模型與治安管理處罰行為等一般違法行為模型將沒有了區(qū)別。完整犯罪構(gòu)成模型里包含有“綜合社會危害性”的彈性要件，這是否違背罪刑法定原則呢？筆者認為，罪刑法定原則是一種法治原則，這是必須貫徹執(zhí)行的，但是，我國《刑法》規(guī)定的罪刑法定原則是相對的罪刑法定原則，而不是絕對的罪刑法是原則。從立法上看，立法者在制定《刑法》時，既要考慮懲罰犯罪、保護人民、維護社會秩序，又要防止司法專橫，保障人權(quán)，立法者要兼顧國家、社會、犯罪人、人民等主體的利益，要考慮各種刑法原則、制度和其他規(guī)定的協(xié)調(diào)。完整犯罪構(gòu)成模型涉及分則和總則的規(guī)定，涉及到與定罪有關(guān)各種內(nèi)容，應(yīng)該說，完整犯罪構(gòu)成模型是兼顧各方面后具有較大包容性的犯罪構(gòu)成模型，它是一個經(jīng)過平衡和妥協(xié)后的協(xié)調(diào)模型。如果將“綜合社會危害性”要件從完整犯罪構(gòu)成模型中剔除，該模型就無法將犯罪這種現(xiàn)象與非犯罪現(xiàn)象區(qū)分開來，例如，它將無法解釋《刑法》規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等正當(dāng)化行為現(xiàn)象，這樣的模型必然是跛腳的、不科學(xué)的。
為了克服完整犯罪構(gòu)成模型中“一定社會危害性”的不確定性問題，我們可否在每個罪種的“分則構(gòu)成”里明確規(guī)定“一定社會危害性”要件的內(nèi)容呢？這是一個巨大的難題。對于任何一個罪種來說，在一般情況下，符合“分則構(gòu)成”規(guī)定的行為原則上構(gòu)成犯罪，但是，社會現(xiàn)象紛繁復(fù)雜，社會是在變化的，在許多意想不到的條件下，一些符合“分則構(gòu)成”的行為并不一定具有社會危害性或社會危害性不一定達到犯罪程度，例如，以故意殺人或故意傷害等方式進行的正當(dāng)防衛(wèi)行為，其符合“分則構(gòu)成”但并不構(gòu)成犯罪，此外，許多正當(dāng)化行為也屬于這種情況，因此，在“分則構(gòu)成”里完全規(guī)定“一定社會危害性”要件的內(nèi)容是很難做到的，即使可以將其規(guī)定到“分則構(gòu)成”，也不宜如此規(guī)定，因為其最終制定出的刑法典將是異常龐大的。
完整犯罪構(gòu)成模型包括兩大部分內(nèi)容：一是罪質(zhì)。罪質(zhì)部分包括以下共同構(gòu)成要件：犯罪客觀要件、犯罪主觀要件、犯罪主體和犯罪客體。二是罪量。罪量部分主要是指綜合社會危害性。其罪質(zhì)具有明確性、罪量具有不明確性，但是，完整犯罪構(gòu)成模型是罪質(zhì)和罪量的復(fù)合體，它具有相對的明確性，由于我國《刑法》規(guī)定的罪刑法定原則是相對罪刑法定原則，因此，可以認為，完整犯罪構(gòu)成模型符合罪刑法定原則的派生原則——明確性原則。
“一定社會危害性”要件具有較大的彈性，但是，“社會危害性”的有無或大小是可以大致判斷清楚的。一般而言，“社會危害性”的有無或大小可以根據(jù)法律法規(guī)、道德、公序良俗、社會形勢等因素，根據(jù)行為客觀要件、主觀要件、主體、客體等事實要素，以社會上大多數(shù)人的一般社會觀念來判斷，先前已有判例也是判斷的參照物。
“五要件模型”是直接以完整犯罪構(gòu)成模型中的五個具體要件為內(nèi)容而形成的犯罪構(gòu)成模型，該模型與完整犯罪構(gòu)成模型的范圍是一致的，該模型直接以五個具體要件為構(gòu)成要素，而完整犯罪構(gòu)成模型直接以三大構(gòu)成模塊為構(gòu)成要素，三大構(gòu)成模塊的下一層次構(gòu)成要素才是五個具體要件。“五要件模型”的犯罪客觀要件、犯罪主觀要件、犯罪主體和犯罪客體的組合具有一定的明確性，能區(qū)分此罪與彼罪，其“綜合社會危害性”則可將犯罪這類現(xiàn)象與非犯罪現(xiàn)象區(qū)分開來，可見，該模型與完整犯罪構(gòu)成模型一樣具有科學(xué)性，但是，這一模型未能將總則和分則規(guī)定的情況區(qū)分清楚，無層次之分，而完整犯罪構(gòu)成模型層次分明，清楚地表現(xiàn)刑法總則和分則的各自規(guī)定，可見，完整犯罪構(gòu)成模型與“五要件模型”相比更具科學(xué)性，因此，完整犯罪構(gòu)成模型在前述七種犯罪構(gòu)成完整里，是最為科學(xué)的。這一模型也正是我們所追尋的科學(xué)犯罪構(gòu)成模型。
五、完整犯罪構(gòu)成模型的司法運用
完整犯罪構(gòu)成模型理論是在對犯罪概念及其基本特征進行重新解讀后而提出的理論，重新解讀后的犯罪三個基本特征，又可作為三大構(gòu)成模塊要件看待，這樣，完整犯罪構(gòu)成模型由三大塊組成：
（一）分則構(gòu)成模塊。
（二）總則明確構(gòu)成模塊。
�。ㄈ┮欢ㄉ鐣：π阅K（即總則彈性構(gòu)成模塊）。
在司法實踐中當(dāng)我們運用完整犯罪構(gòu)成模型判斷一行為是否構(gòu)成犯罪時，一般可采取以下三步驟：
�。�1）判斷其行為是否符合“分則構(gòu)成模塊”；
�。�2）判斷其行為是否符合“總則明確構(gòu)成模塊”；
（3）判斷其是否符合“一定社會危害性模塊”。
這三步驟按順序判斷，只要行為不符合該步驟中的一個模塊，行為就不符合完整犯罪構(gòu)成模型而不構(gòu)成犯罪，因此，后面的步驟也就沒有必要繼續(xù)判斷了。當(dāng)一行為完全符合完整犯罪構(gòu)成模型三大模塊時，該行為即構(gòu)成犯罪。
上述三步驟的順序是在一般情況下采取的，但是，如果第二步驟的構(gòu)成模塊（即責(zé)任年齡、責(zé)任能力和罪過）或第三步驟的構(gòu)成模塊（社會危害性）相當(dāng)明顯地表明行為不符合完整犯罪構(gòu)成模型，也可將第二或第三步驟變?yōu)榈谝徊襟E。
前述定罪過程是按模塊判斷法來判斷行為是否符合完整犯罪構(gòu)成模型的，我們可以將此定罪模式稱為“模塊定罪模式”�！拔逡Ｐ汀痹跇�(gòu)成范圍上和完整犯罪構(gòu)成模型是一致的，因此，該模型也同樣具有高度的科學(xué)性，因此，在司法實踐中也可以運用“五要件模型”定罪，這種定罪模式即“具體要件定罪模式”。具體而言，“具體要件定罪模式”是指在判斷某行為是否符合某種犯罪時，將該行為與該種犯罪的犯罪構(gòu)成模型中的五個具體要件進行比對，以斷定其是否構(gòu)成該罪的定罪模式。如果該行為完全符合該模型的五個具體要件，該行為即構(gòu)成該罪；反之，該行為缺少其中一要件，該行為不構(gòu)成該罪或不構(gòu)成犯罪。
“模塊定罪模式”和“具體要件定罪模式”是兩種定罪過程模式，其方法不一樣，但是，兩者的結(jié)果是一樣的，是殊途同歸。因此，司法人員在定罪時可以任選其中一種定罪模型。相比而言，在一般情況下，“模塊定罪模式”的判斷層次更為分明，它應(yīng)成為定罪的最佳模式。
德、日大陸法系犯罪構(gòu)成理論的犯罪成立要件（相當(dāng)我國犯罪構(gòu)成）包括構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性三要件。這三要件之間具有遞進關(guān)系，形成獨特的定罪模式。構(gòu)成要件該當(dāng)性具有推定功能，只要行為符合構(gòu)成要件（分則構(gòu)成要件），原則上可推定構(gòu)成犯罪，除非存在阻卻事由；如果沒有阻卻事由，原則上推定具有違法性；存在違法性，原則上可推定行為人有責(zé)任，除非行為人無責(zé)任能力、無故意或過失或無期待可能性⒃。德日犯罪成立理論是一種較成熟的犯罪構(gòu)成理論，經(jīng)過長期司法實踐的檢驗證明，它具有一定的科學(xué)性，正因如此，我國有的刑法學(xué)者在批判傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論時，提出應(yīng)全盤否定傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論，并完全采納德日的犯罪成立理論。
完整犯罪構(gòu)成模型的三大組成部分與德、日的犯罪成立模型的構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性近似一一對立關(guān)系，具體為：
�。�1）前者的“分則構(gòu)成模塊”與后者的“構(gòu)成要件該當(dāng)性”是基本一致的。
�。�2）前者的“總則明確構(gòu)成模塊”與后者的“有責(zé)性”近似。
�。�3）前者的一定社會危害性模塊與后者的“違法性”近似。德、日犯罪成立理論中所說的阻卻事由、期待可能性理論等內(nèi)容在完整犯罪構(gòu)成模型理論里，可放在“社會危害性”要件（即總則彈性構(gòu)成要件）中予以解釋。
由于完整犯罪構(gòu)成模型與德、日犯罪成立模型如此近似，因此， 兩者在司法運用上具有非常近似之處。但是，完整犯罪構(gòu)成模型的三大組成模塊之間的關(guān)系與德日犯罪成立三要件之間的關(guān)系是不一樣的，前者三大組成模塊之間不宜認為具有推定功能。
由于完整犯罪構(gòu)成模型與德、日的犯罪成立模型如此相似，為何我國不能直接移植德、日的犯罪成立模型，而應(yīng)采用完整犯罪構(gòu)成模型呢？筆者認為，根據(jù)罪刑法定原則，犯罪構(gòu)成模型應(yīng)是法定的，它是認定犯罪的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)。德、日的犯罪成立模型由構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性三大要件構(gòu)成。其中，其構(gòu)成要件該當(dāng)性要件是法定的，但是，在其違法性要件里，既蘊含有法定的違法性阻卻事由（如，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險），也蘊含有超法規(guī)的違法性阻卻事由（如，自救行為、義務(wù)沖突）；在其有責(zé)性要件里，也蘊含有法定的有責(zé)性因素（如，法定責(zé)任能力），也蘊含有超法規(guī)的有責(zé)性因素（如，期待可能性）⒄。由于德、日的犯罪成立模型可由超法規(guī)因素構(gòu)成，因此，該模型是一個理論的犯罪成立模型，而不是一個法定的犯罪成立模型。德、日的犯罪成立模型中的構(gòu)成要件該當(dāng)性、違法性和有責(zé)性具有遞進的推定關(guān)系，違法性要件和有責(zé)性要件是可以推定出來的，而三者的推定關(guān)系在法律上并沒有規(guī)定，而是一種理論上的邏輯推理。這進一步說明，由構(gòu)成要件該當(dāng)性要件、違法性要件和有責(zé)性要件組成的德、日的犯罪成立模型并不是一個法定的犯罪成立模型，而是一個理論上的犯罪成立模型。若司法人員以這一理論上的犯罪成立模型作為定罪的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，并以超法規(guī)事由讓被告人入罪或出罪，就會違反罪刑法定原則�？梢�，德、日的犯罪成立模型還是不夠科學(xué)的模型。對于完整犯罪構(gòu)成模型而言，其“分則構(gòu)成模塊”、“總則明確構(gòu)成模塊”和“一定社會危害性模塊”均是刑法明文規(guī)定的，它是法定的犯罪構(gòu)成模型。若我們以這一模型作為定罪的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，并不違反罪刑法定原則。由于完整犯罪構(gòu)成模型既符合科學(xué)的犯罪構(gòu)成模型的三個標(biāo)準(zhǔn)，又不違反罪刑法定原則，因此，相比較而言，完整犯罪構(gòu)成模型優(yōu)于德、日的犯罪成立模型。既然如此，我們所追尋的科學(xué)犯罪構(gòu)成模型就應(yīng)該是完整犯罪構(gòu)成模型。
注釋：
（1）馮亞東、胡東飛：《犯罪構(gòu)成模型論》，《法學(xué)研究》2004年第1期，第72-73頁。
（2）白雪峰：《犯罪客體不是犯罪構(gòu)成要件》，《延安大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版），2005年第4期，第82-83頁。
（3）胡學(xué)相：《要件挑選原則與犯罪主體》，《政治與法律》1988年第4期，第17-20頁。
（4）楊興培：《犯罪構(gòu)成的反思與重構(gòu)》（上），《政法論壇》1999年第1期，第47-54頁。
（5）陳興良主編：《刑法學(xué)》，復(fù)旦大學(xué)出版社出版，2005年3月第1版，第48-52頁。
（6）馮亞東、胡東飛：《犯罪構(gòu)成模型論》，《法學(xué)研究》2004年第1期，第72-81頁。
（7）吳家麟主編：《法律邏輯學(xué)》，群眾出版社出版，1983年5月第1版，第70頁。
（8）《新華字典》，商務(wù)印書館出版，2004年1月第10版，第474頁。
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