2002年美國通過的《薩班斯-奧克斯利法》（Sarbanes-Oxley Act），是美國繼安然、世通、安達(dá)信等連串公司財(cái)務(wù)丑聞事件披露后，為強(qiáng)化上市公司內(nèi)部治理和增強(qiáng)資本市場信息披露而出臺的一部重要法律。布什總統(tǒng)在簽署法案時(shí)，稱“它是美國證券市場發(fā)展過程中的一個(gè)里程碑”，而業(yè)內(nèi)人士也普遍認(rèn)為它是20世紀(jì)30年代以來美國最嚴(yán)厲的財(cái)務(wù)法則。該法頒布后2003和2004年間，“法規(guī)遵從”成了美國大企業(yè)、會計(jì)、律師業(yè)界關(guān)注的熱點(diǎn)，眾多咨詢機(jī)構(gòu)紛紛舉辦各類培訓(xùn)，SEC也先后出臺了一系列實(shí)施《薩班斯法》的細(xì)則。今年7月15日, 該法中被稱為“最嚴(yán)厲、最昂貴”的第404條款對在美上市的外國企業(yè)正式生效, 它對于中國大陸在美國上市的企業(yè)，如中國人壽、中國移動、燕山石化BYH、東方航空CEA、中國石化SNP、南方航空ZNH等，都將會產(chǎn)生較大的影響甚至嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
序
資本市場是人類的重大發(fā)明，是人類歷史上的重大經(jīng)濟(jì)革命，它給人類帶來的福祉是其他任何東西都無法比擬的。資本市場之所以具有如此巨大的作用，主要在于其能夠通過緩解風(fēng)險(xiǎn)、優(yōu)化投資信息和資源配置、改善企業(yè)治理，減少信息獲取成本和交易成本對資本聚集和技術(shù)創(chuàng)新的影響，從而極大地促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長。
資本市場的出現(xiàn)能夠緩解風(fēng)險(xiǎn)。以流動性風(fēng)險(xiǎn)為例，流動性風(fēng)險(xiǎn)起因于將資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為交換媒介的不確定性。而信息的不對稱性和交易成本的存在妨礙了流動性，加劇了流動性風(fēng)險(xiǎn)，這就為資本市場的出現(xiàn)提供了動因。資本市場的流動性極強(qiáng)，金融工具能夠低成本地進(jìn)行交易。有了流動性的資本市場存在，人們可以放心地以股票、債券等形式持有資產(chǎn)，在需要變現(xiàn)時(shí)方便、迅速地出售，同時(shí)企業(yè)可以取得投資所需要的資本。資本市場通過這種方式將流動性的金融工具轉(zhuǎn)換成了對生產(chǎn)的非流動的長期資本投資。這就解決了高回報(bào)項(xiàng)目通常需要長期的資本投入，但財(cái)富所有人并不愿意長期放棄對財(cái)產(chǎn)的支配而造成的投資不足的難題。資本市場的進(jìn)步及其所導(dǎo)致的流動性風(fēng)險(xiǎn)的減輕是英國工業(yè)革命發(fā)生的主要原因，因?yàn)楣I(yè)革命最初幾十年所生產(chǎn)的產(chǎn)品早已發(fā)明出來，許多發(fā)明創(chuàng)造需要大量和長期的資本投入，沒有金融市場的配合而僅有技術(shù)創(chuàng)新并不能引發(fā)持續(xù)性增長。在18世紀(jì)的英國引發(fā)增長的關(guān)鍵性的新要素是資本市場的流動性。因?yàn)楣I(yè)革命需要大量的長期資本投資，沒有這種流動性的轉(zhuǎn)換，工業(yè)革命可能就不會發(fā)生。“所以，工業(yè)革命不得不等待金融革命�！�
資本市場通過優(yōu)化投資信息和資源配置，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長。以證券市場為例，證券市場能夠有效地傳播企業(yè)信息。在證券市場上，證券價(jià)格的變動挾帶和反映著有關(guān)信息，證券市場通過公開價(jià)格傳播信息，市場的參與者可以通過觀察證券價(jià)格解讀其中的信息。因此，人們沒有必要將資源投入到幾乎可以立即得到的信息上。這種帶有公共利益性質(zhì)的信息獲得使社會不必投入資源用于獲取信息，從而使更多的資源能夠用于對生產(chǎn)的投資。不只于此，信息披露改善的本身可以極大地改善資源的配置，使資源能夠真正流向最好的生產(chǎn)技術(shù)項(xiàng)目上去。貝戈豪特在～百多年前面對運(yùn)行良好的英國資本市場在資源配置中所發(fā)揮的作用，感嘆道：“……在英國資本總是肯定地和立即地流向最需要它的地方和資本能夠賺取最多的地方，就像是水總能流向需要它的平面”。由于信息披露具有公共利益的性質(zhì)，關(guān)系到公眾對證券市場的信心和資源的優(yōu)化配置，因此，操縱市場價(jià)格、內(nèi)幕交易等行為應(yīng)當(dāng)受到制止和嚴(yán)懲。
證券市場在改善企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)方面也具有重要的作用。證券市場股票的公開交易能夠有效地反映企業(yè)的信息，使所有者將經(jīng)營者的報(bào)酬與股票價(jià)格掛鉤成為可能。而將股票在股市上的表現(xiàn)與經(jīng)營者的報(bào)酬掛鉤有助于將經(jīng)營者的利益與所有者的利益聯(lián)系在一起，從而達(dá)到改善法人治理的效果。同樣，在發(fā)達(dá)的證券市場上，實(shí)行并購相對容易。這樣，經(jīng)營不善的企業(yè)易被并購，而并購的結(jié)果往往是被并購企業(yè)的經(jīng)營階層被解雇。因此，發(fā)達(dá)的證券市場通過便利對經(jīng)營不善的企業(yè)實(shí)行并購來為改善法人治理和懲罰不良經(jīng)營者提供良機(jī)。并購的威脅有助于將經(jīng)營者的動力與所有者的動力結(jié)合起來改善企業(yè)經(jīng)營，促進(jìn)企業(yè)發(fā)展。
資本市場要發(fā)揮以上作用，不是沒有條件的，其中最基本的條件就是通過強(qiáng)制籌資者進(jìn)行充分、真實(shí)和完整的披露，使投資者克服信息的不對稱性，在充分知情的情況下作出理性的投資選擇，從而使稀缺的社會資源得到優(yōu)化配置。美國證券法存在的基本理念和核心任務(wù)也在于此�！睹绹�1933年證券法》和《美國1934年證券交易法》所包括的兩個(gè)基本內(nèi)容就是強(qiáng)制披露和禁止欺詐，其中強(qiáng)制披露包括公開發(fā)行時(shí)的初始披露和上市交易后的持續(xù)披露。由于充分、真實(shí)和完整的披露在實(shí)現(xiàn)資本市場上述功能方面具有關(guān)鍵的作用，因此，對虛假陳述以及內(nèi)幕交易、操縱市場等的禁止和懲處，不僅是對具體行為的懲處，更是為了防止和制止對資本市場和社會經(jīng)濟(jì)機(jī)制的根基的動搖和侵蝕，是對公眾對資本市場信心維護(hù)。因此，沒有公開、公平、公正的市場交易，沒有對投資者的保護(hù)，資本市場的大廈必定坍塌。
美國證券法的出臺和發(fā)展也印證了這一點(diǎn)。美國證券法最早可追溯到美國建國前英國數(shù)世紀(jì)的有關(guān)立法，其中南海泡沫案(South SeaBubble)對1720年泡沫法(Bubble Act 0f 1720)的出臺具有直接的影響。
美國建國后，為制止證券市場上的欺詐，堪薩斯州1911年率先對公募證券進(jìn)行調(diào)整，通過了第一部“藍(lán)天法”(blue sky law)，瞄準(zhǔn)的就是“通過出售藍(lán)天中的建設(shè)地塊而輕易收取資財(cái)”(sell building lots in the blue sky infee simple)的證券出售者�！朔ㄍㄟ^后，其他各州競相效仿。1929年爆發(fā)的席卷整個(gè)資本主義世界的大危機(jī)導(dǎo)致了美國證券市場的崩潰，并導(dǎo)致了20世紀(jì)30年代美國經(jīng)濟(jì)的癱瘓。而各州分別立法的方式不能有效地對付欺詐活動，許多證券發(fā)行者利用州與州之間法律的差異和州際競爭，逃避法律的管理。1929年證券市場崩潰使人們認(rèn)識到，要建立一個(gè)統(tǒng)一、高效、公平、有序的證券市場，必須要有統(tǒng)一的聯(lián)邦立法。1933年5月27日，美國總統(tǒng)羅斯福簽署了美國歷史上第一部規(guī)范證券交易的法律《聯(lián)邦證券法》，要求所有的新股發(fā)行必須在聯(lián)邦證券交易委員會注冊，而且披露特定的信息。從此美國證券市場的立法開始從各州分別立法到聯(lián)邦政府統(tǒng)一立法的轉(zhuǎn)變。
2001年安然公司和世界通信公司粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表的事件被曝光并相繼倒閉，美國上市公司的公信力岌岌可危，資本市場風(fēng)雨飄搖。美國參眾兩院力挽狂瀾，在2002年迅速出臺并通過了《公眾公司會計(jì)改革與投資者保護(hù)法》，即薩班斯法(sarbanes-Oxley Act of 2002)。該法對1933年證券法和1934年證券交易法進(jìn)行了大幅修訂，被認(rèn)為是美國自20世紀(jì)30年代以來對上市公司和獨(dú)立會計(jì)師影響最大、最重要的美國證券立法。
發(fā)展至今，美國聯(lián)邦證券法體系主要由以下立法組成：《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1935年公共事業(yè)控股公司法》、《1939年信托契約法》、《1940年投資公司法》、《1940年投資顧問法》、《1970年證券投資者保護(hù)法》、《2002年公眾公司會計(jì)改革與投資者保護(hù)法》等。此外，美國聯(lián)邦各級法院的判例和美國證券交易委員會制定的規(guī)則也構(gòu)成美國聯(lián)邦證券法律體系的重要組成部分。
經(jīng)過多年的發(fā)展，美國證券法日臻完善，對世界許多國家證券法的影響極大，是許多國家證券法的藍(lán)本。美國證券法由于比較好地反映了證券市場的法則，適應(yīng)了證券市場健康發(fā)展的需要，因此，對我國也極具重要的參考和借鑒價(jià)值。我國證券市場長期存在的嚴(yán)重問題，從根本上說，是對證券市場理念和證券法的本質(zhì)及任務(wù)的認(rèn)識存在嚴(yán)重誤區(qū)。此外，我國已有不少企業(yè)在美國上市，而且還有越來越多的企業(yè)將要在美國上市，這就需要我們了解美國證券法的制度。從目前看，我國有不少企業(yè)在美國上市后不久，即遭到訴訟，影響到我國企業(yè)在美國證券市場的形象。
研究和掌握美國證券法需要有一個(gè)好的翻譯文本，這也正是我們多年來所欠缺和需要的。張路博士長期從事證券法領(lǐng)域的研究和實(shí)踐，既具有深厚的理論功底，又具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，其嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)的作風(fēng)和對美國證券法的深厚造詣保證了對美國證券法的翻譯質(zhì)量。綜觀譯稿，翻譯相當(dāng)精當(dāng)，恰當(dāng)?shù)胤从沉嗣绹C券法的要旨，實(shí)屬難能可貴。尤其是，在我的建議下，張路博士將薩班斯法也翻譯了過來，使該法包括廣為關(guān)注的404條款等得以以中文的形式展現(xiàn)在世人面前。
我本人對美國證券法也一直懷有濃厚的興趣，2004--2005年有幸受國家留學(xué)基金派遣到美國留學(xué)研究，先后在美國圣路易華盛頓大學(xué)法學(xué)院(Washington University in st．Louis)和喬治敦大學(xué)法學(xué)院(GeorgetownUniversity)從事金融證券等法律問題的研究，先后求教于圣路易華盛頓大學(xué)法學(xué)院院長(現(xiàn)為美國諾切斯特大學(xué)(University 0f Rochester)校長)、著名證券法學(xué)家Joel Seligman教授和喬治敦大學(xué)的著名證券法學(xué)家Donaldc．Langevoort教授，這使我對美國證券法的精髓有了更深入的了解。但廚于時(shí)間和精力的限制，一直未將研究形成成果。張路博士譯著的出版可謂是我的知己之作，十分欣喜，希望張路博士翻譯的美國證券法能夠成為我國了解美國證券法的藍(lán)本，能夠?qū)ξ覈C券市場的法制建設(shè)產(chǎn)生一定的正本清源的效果。有感于此，謹(jǐn)致數(shù)語，是為序。
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