[ 潘志國(guó) ]——(2009-8-19) / 已閱72448次
可得利益損失的司法認(rèn)定問題
潘志國(guó)
[內(nèi)容提要]
計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失，在司法實(shí)踐中賦予了法官自由裁量權(quán)，如何統(tǒng)一或者規(guī)范這種裁判標(biāo)準(zhǔn)成為民商事審判中需要進(jìn)一步研究的課題，文章通過對(duì)法發(fā)〔2009〕40號(hào)司法文件的最新實(shí)務(wù)解讀，介紹了可得利益損失的四項(xiàng)計(jì)算規(guī)則，提出了相關(guān)計(jì)算公式，分配了舉證責(zé)任，并得出司法認(rèn)定的計(jì)算步驟，一定程度上規(guī)范了可得利益損失的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
[關(guān)鍵詞] 可得利益；損失；計(jì)算；認(rèn)定
可得利益損失，是在司法實(shí)踐中比較難的問題，而且也是經(jīng)常出現(xiàn)爭(zhēng)議的問題。多年來由于相關(guān)認(rèn)定規(guī)則比較模糊并難以把握，因此不少法院在判決中支持的并不多，且關(guān)于其計(jì)算方法和標(biāo)準(zhǔn)也是多種多樣，裁判結(jié)果也有較大懸殊。鑒于司法實(shí)踐中賦予了法官太多的自由裁量權(quán)，如何統(tǒng)一或者規(guī)范這種裁判標(biāo)準(zhǔn)便成為民商事審判中需要進(jìn)一步研究的課題[1]，如何掌握和處理好可得利益損失（或類似）糾紛也成為司法面臨的比較大的問題。
一、可得利益損失概說
（一）可得利益損失的法律屬性
1、可得利益與可得利益損失
可得利益，是指在生產(chǎn)、銷售或提供服務(wù)的合同中，生產(chǎn)者、銷售者或服務(wù)提供者因?qū)Ψ降倪`約行為而受到的預(yù)期純利潤(rùn)的損失。根據(jù)《合同法》第一百一十三條的規(guī)定，可得利益是指合同履行以后可以獲得的利益�？傻美鎿p失，是指受害人因違約方違約而遭受的上述預(yù)期純利潤(rùn)的損失。通常而言，常見的可得利益損失包括生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等[2]。
2、可得利益的特點(diǎn)
可得利益是未來的利益，具有一定的實(shí)現(xiàn)性，以及可預(yù)見性。
3、可得利益的性質(zhì)
(1)可得利益必須是純利潤(rùn)，包括依合同取得對(duì)方交付的財(cái)產(chǎn)并利用其從事生產(chǎn)后可以取得的預(yù)期純利潤(rùn)以及通過勞務(wù)或服務(wù)合同獲得并使用該勞務(wù)或服務(wù)后獲得的純利潤(rùn)等，但不包括為取得這些利潤(rùn)所支付的費(fèi)用及稅收等。故可得利益主要包括生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等。
（2）可得利益不僅存在于合同領(lǐng)域，而且廣泛存在于侵權(quán)領(lǐng)域。同屬于可得利益，在合同違約的情況下能夠獲得賠償，在其他情況下理應(yīng)同樣對(duì)待。
（3）可得利益損失有多種形式，既可以是財(cái)產(chǎn)損失，也可以是機(jī)會(huì)損失，更可以是精神利益損失。長(zhǎng)期以來，我們一直重視物質(zhì)利益的保護(hù)，法律一開始并不認(rèn)可機(jī)會(huì)損失及精神利益損失，但隨著人們對(duì)機(jī)會(huì)損失及精神利益損失的認(rèn)識(shí)越來越深入，它們的重要性也不斷地被強(qiáng)調(diào)，立法也為此打開了接納之門。
（4）可得利益損失大小的確定仍須考慮損害方的利益，受其預(yù)見性的約束。這種預(yù)見性的約束是對(duì)損害方的傾斜，也是法律公正的體現(xiàn)。在具體案件中，預(yù)見性的考量需要結(jié)合雙方當(dāng)事人的情況，以合理人的標(biāo)準(zhǔn)綜合評(píng)判。
4、可得利益損失的立法演變
過去在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的體制模式下并不強(qiáng)調(diào)可得利益損失問題，更多的是積極損失的問題。在《合同法》頒行之前，《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第十九條及《技術(shù)合同法》第十七條就對(duì)可得利益損失做了規(guī)定，《合同法》頒布之后，關(guān)于可得利益損失的規(guī)定，主要散見于《種子法》第四十一條第一款[3]、《農(nóng)業(yè)法》第七十六條[4]、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條第二款[5]，以及《合同法》第一百一十三條第一款[6]。而最高人民法院近日出臺(tái)的《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》(法發(fā)〔2009〕40號(hào))第三部分的第9條、第10條、第11條[7]，則從區(qū)分可得利益損失類型、綜合運(yùn)用計(jì)算規(guī)則、適當(dāng)分配舉證責(zé)任的角度，提出認(rèn)定可得利益損失的指導(dǎo)意見。
從以上法律規(guī)定來看，可得利益損失的賠償體系并不完備，在精神利益損失、機(jī)會(huì)損失的賠償方面還有很多空白，需要日后加以完善。在財(cái)產(chǎn)性可得利益損失的賠償方面，損失數(shù)額的確定相對(duì)容易，實(shí)踐中的方法也較為成熟，而機(jī)會(huì)損失和精神利益損失的賠償則相對(duì)困難。兩者的共同點(diǎn)在于損失的非財(cái)產(chǎn)性，難以用金錢加以衡量。當(dāng)然，無法衡量不代表不應(yīng)予以賠償，反而應(yīng)根據(jù)案件的具體情況本著完全賠償?shù)脑瓌t確定賠償數(shù)額。
5、可得利益損失賠償?shù)臉?gòu)成要件
在違約責(zé)任的歸責(zé)原則方面，我國(guó)合同法采取的主要是嚴(yán)格責(zé)任制。因此就違約損害賠償來說，只要具備違約行為、損害事實(shí)、違約行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系這三個(gè)要件，違約方就要承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任，至于違約方主觀上是否有過錯(cuò)，在所不問。作為違約損害賠償一部分的可得利益損失賠償當(dāng)然也要具備上述三個(gè)要件。
（二）積極損失與可得利益損失
根據(jù)《合同法》第一百一十三條規(guī)定，從違約損害賠償來講，我國(guó)《合同法》采取的是完全賠償?shù)脑瓌t，包括了積極損失和可得利益損失[8]。積極損失是當(dāng)事人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的損失，就可得利益損失來講，是指在合同履行后，當(dāng)事人利用合同標(biāo)的從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)可以獲得的利益的喪失。只有賠償了全部損失，才能使守約方獲得相當(dāng)于合同得到正常履行情況下的同等收益，才能督促當(dāng)事人有效地履行合同。如果只賠償這種積極損失，而不賠償這種可得利益損失，則只能使守約方恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)。這不僅對(duì)守約方來講不公平，實(shí)質(zhì)上在某種意義上來講，縱容了違約方。
因違約而可能導(dǎo)致一方當(dāng)事人的損失一般有四種：
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