[ 潘志國 ]——(2009-8-19) / 已閱72451次
1、為準(zhǔn)備履行合同義務(wù)而支出的費(fèi)用的損失。就是為了履行合同而支出了必要的費(fèi)用。守約方因?qū)Ψ疆?dāng)事人不履行合同義務(wù)而被浪費(fèi)掉的履行合同義務(wù)所支出的這部分必要的費(fèi)用。在正常情況下，本來履行這種合同是可以獲得補(bǔ)償?shù)�，但是由于違約方的違約，使這部分費(fèi)用無法得到補(bǔ)償。
2、價(jià)值損失。守約方應(yīng)得到的履行與其實(shí)際得到的履行之間的差價(jià)的損失或者價(jià)值差額。比如說在買賣合同中，由于賣方拒絕在約定期間內(nèi)交貨，當(dāng)時市場處在漲價(jià)狀態(tài)，作為買方來講，遭受的便是合同價(jià)和市場價(jià)的差價(jià)的損失。
3、利潤損失。一方當(dāng)事人在取得對方交付財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，利用該財(cái)產(chǎn)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所獲取的收益。比如說，生產(chǎn)設(shè)備在買賣過程中，由于對方遲延交貨而耽擱了生產(chǎn)，造成了生產(chǎn)利潤方面出現(xiàn)的損失。
4、其他損失。指受害人價(jià)值損失之外的其他損失。比如說，為了防止這種損失擴(kuò)大而采取補(bǔ)救措施，這種補(bǔ)救措施恰恰是因?yàn)檫`約而不得不采取的為了防止損失擴(kuò)大的一種補(bǔ)救方式。再比如，由于上家違約而導(dǎo)致不能向下家履行合同，而向下家支出的必要的合同當(dāng)中約定的違約金，也歸到其他損失中。
第一種、第二種、第四種都屬于積極損失，只有第三種可歸結(jié)為一種可得利益損失，也就是我們說的利潤損失。
二、可得利益損失的計(jì)算與認(rèn)定問題
可得利益損失，從表面上看它的操作性很弱，但只要將合同法和民法原理共同結(jié)合起來看其實(shí)還是有操作性的，其是可以被比較精確計(jì)算出來的，而且是有相關(guān)的計(jì)算規(guī)則和計(jì)算公式的。如果可得利益損失不能被精確確定的話，就不要判，如果能被精確的話，就要判[9]。這是司法工作要堅(jiān)持的原則。
（一）計(jì)算規(guī)則（或限制規(guī)則）
可得利益損失要不要有所限制？作為司法是要公平保護(hù)交易雙方利益的。違約損害的賠償不僅僅要保護(hù)守約方，還應(yīng)該為當(dāng)事人的交易提供一種鼓勵，謀求社會利益的共同增進(jìn)。對于完全賠償責(zé)任的限制就是要求在保護(hù)守約方的同時要兼顧社會的公共利益，這種限制不僅適用于積極損失，同時也適用于可得利益損失，但在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失要注意把握好以下四項(xiàng)規(guī)則：
1、可預(yù)見規(guī)則
可預(yù)見規(guī)則，又稱應(yīng)當(dāng)預(yù)見規(guī)則，即合同法第一百一十三條第一款規(guī)定的違約方在締約時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違約所造成的損失。其既明確規(guī)定了可預(yù)見性，又堅(jiān)持違約方僅對其在訂約時能夠預(yù)見到的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
雖然應(yīng)該賠償可得利益損失，但是不能超過違約方在締約時所能預(yù)見到的因?yàn)檫`約所造成的損失。這個但書就是可預(yù)見性規(guī)則法律上的規(guī)定。根據(jù)這個規(guī)則，就把不可預(yù)見性的損失一刀削掉了。這就又提出了另一個問題�？深A(yù)見損失怎么預(yù)見？預(yù)見什么？標(biāo)準(zhǔn)是什么？
把握這個規(guī)則時要注意三點(diǎn)：首先預(yù)見的主體應(yīng)該是違約方；其次，預(yù)見的時間應(yīng)當(dāng)是訂約之時，而不是違約時。應(yīng)當(dāng)以訂立時預(yù)見到的情況來決定違約方是否屬于應(yīng)當(dāng)預(yù)見，不然的話對違約方的交易風(fēng)險(xiǎn)就過于強(qiáng)求了；再次，對于預(yù)見的內(nèi)容，不但要求根據(jù)對方的身份預(yù)見到損失的類型，還應(yīng)當(dāng)包括合理預(yù)見到損失的數(shù)量（額），才更符合預(yù)見性原則的目的[10]。最后，對預(yù)見性的舉證，完全交由守約方和違約方都不妥當(dāng)，這便要有一個客觀標(biāo)準(zhǔn)來判斷違約方的主觀狀態(tài)。
判斷合理預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了法官自由裁量權(quán)。合理預(yù)見應(yīng)該有兩個標(biāo)準(zhǔn)，一個是合理（人）標(biāo)準(zhǔn)，一個是違約方的特殊標(biāo)準(zhǔn)。所謂合理（人）標(biāo)準(zhǔn)，就是說只要違約方是一個正常人能夠預(yù)見到的，就推定他應(yīng)該預(yù)見到，這是一個最基本的標(biāo)準(zhǔn)。所謂違約方的特殊標(biāo)準(zhǔn)，就是違約方對非違約方身份識別的問題[11]，具體要考慮違約方的自身身份、職業(yè)，違約方對非違約方身份的了解，違約方索取對價(jià)的高低、非違約方向違約方對特殊信息的披露等，詳見舉例說明[12]。如果從職業(yè)、身份等出發(fā)，違約方的預(yù)見能力可能高于社會一般人的話，就應(yīng)當(dāng)考慮按照違約方的實(shí)際預(yù)見能力來確定這種賠償范圍。當(dāng)然，對于違約方的特殊預(yù)見能力應(yīng)該由守約方來舉證。
可見在適用可預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)時，合理標(biāo)準(zhǔn)和身份識別標(biāo)準(zhǔn)是非常重要的，這兩個標(biāo)準(zhǔn)要結(jié)合在一起，才能比較準(zhǔn)確地適用可預(yù)見規(guī)則。
2、減輕損害規(guī)則（減損規(guī)則）
減損規(guī)則，就是《合同法》第一百一十九條所規(guī)定的防止損失擴(kuò)大規(guī)則。即一方違約后，另一方應(yīng)采取適當(dāng)措施減少損失的擴(kuò)大，若沒有采取適當(dāng)措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
（1）理論依據(jù)
一是誠實(shí)信用原則的客觀要求；二是因果關(guān)系論，本應(yīng)減輕而沒有減輕的損失，等于非違約方自已的作為或不作為所造成的，違約與損害的因果關(guān)系已中斷，違約方自不必再對此部分損失負(fù)責(zé)。
（2）適用條件
一是非違約方具備采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的客觀條件。對于守約方來講，采取的措施是否合理、措施是否得當(dāng)，應(yīng)根據(jù)守約方采取減損行為時的情況加以判斷，這是一個客觀標(biāo)準(zhǔn)；二是非違約方具備采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的主觀條件。要看行為人的主觀方面，而不應(yīng)拘泥于客觀結(jié)果；三是非違約方未采取適當(dāng)措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的后果。
（3）合理性判斷
該規(guī)則的核心是衡量守約方為防止損失擴(kuò)大而采取的減損措施的合理性問題。減損措施的目的在于促使非違約方采取合理措施避免社會資源的浪費(fèi)，因此不應(yīng)要求非違約方采取會給其帶來不適當(dāng)負(fù)擔(dān)、危險(xiǎn)或屈辱的措施。故非違約方行為合理性判斷至少有三個因素來考量：一要注意采取減損措施的時機(jī)，不應(yīng)以事后的情況來衡量先前的行為是否合理；二要注意采取減損措施的方法、費(fèi)用是否適當(dāng)[13]；三要注意采取減損措施時的主觀心態(tài)及行為在當(dāng)時合理與否。另外還要注意的是，非違約方采取這種合理的減損措施所支出的費(fèi)用應(yīng)該由違約方來承擔(dān)。
3、損益相抵規(guī)則
損益相抵規(guī)則，是指守約方基于導(dǎo)致?lián)p失發(fā)生的同一違約行為而獲得利益時，其所能請求的實(shí)際賠償額為損失減去利益的差額。該規(guī)則旨在確定受害人因?qū)Ψ竭`約而遭受的“凈損失”（真實(shí)損失）。該規(guī)則雖然合同法上沒有規(guī)定，但可以從民法理論推導(dǎo)出來，就是違約方違約，給另一方造成了損失，但是違約使對方獲得了收益，應(yīng)當(dāng)把收益刨除出去。通常說違約只會造成損失，怎么會有收益呢？其實(shí)是存在的，很多合同中就有收益的情況[14]。
（1）理論依據(jù)
損益相抵規(guī)則在于補(bǔ)償非違約方因違約造成的損失，并非使非違約方因此獲得不當(dāng)?shù)美�，因此非違約方不得因損害賠償所得較未受到損害時更為優(yōu)越。
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