[ 尹振國(guó) ]——(2010-1-26) / 已閱31926次
對(duì)于收受型受賄罪中的“為他人謀取利益”的規(guī)定是主觀要件還是客觀要件，刑法學(xué)界觀點(diǎn)紛呈。理論上的爭(zhēng)論必然導(dǎo)致司法實(shí)踐中的困惑，我們將代表性的觀點(diǎn)一一評(píng)析，并得出無(wú)論采取哪種觀點(diǎn)，都會(huì)放縱一些受賄的犯罪分子、違背重典治吏刑事政策的結(jié)論。
（一） 舊客觀要件說(shuō)
該觀點(diǎn)認(rèn)為，受賄罪的客觀方面表現(xiàn)為，行為人利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益的行為，所謂為他人謀取利益是指受賄人為行賄人謀取了某種非法利益或合法利益。這是行賄人與受賄人之間的一個(gè)交換條件。[18]這一觀點(diǎn)得到了1989年“兩高”《解答》的肯定。按照《解答》的規(guī)定，非法收受他人財(cái)物，同時(shí)具有“為他人謀取利益”的，才能構(gòu)成受賄罪。
�。�1）客觀上放縱了那些只收受財(cái)物，而不為請(qǐng)托人謀取利益的行為人。司法實(shí)踐中，很多國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便收受了請(qǐng)托人的財(cái)物，口頭答應(yīng)為其謀取利益，其實(shí)根本沒有為他人謀取利益的想法或意圖，也沒有為他人謀取利益的行為或者按照實(shí)際情況根本沒有為他人謀取利益的客觀條件。按照《解答》的規(guī)定，行為人的行為就不構(gòu)成受賄罪，因?yàn)樗麤]有“為他人謀取利益”。
�。�2）受賄罪的社會(huì)危害性體現(xiàn)利用公共職權(quán)謀取個(gè)人私利上，而不是利用職務(wù)之便為他人謀取利益上，特別是行為人利用職務(wù)之便為他人謀取合法利益更是如此。
�。�3）在司法實(shí)踐中，受賄罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是行為人實(shí)際收受了請(qǐng)托人的財(cái)物。但按照刑法理論，犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)是具備某一犯罪構(gòu)成的全部要件。如果行為人在收受財(cái)物后，不想或者來(lái)不及為請(qǐng)托人謀取利益，實(shí)踐中往往認(rèn)定為既遂，而按照刑法理論，就不構(gòu)成既遂。
（二） 新客觀要件說(shuō)
該觀點(diǎn)認(rèn)為，“為他人謀取利益”仍然是受賄罪的客觀要件，即只要國(guó)家工作人員有為他人謀取利益的許諾即可，不要求客觀上有為他人謀取利益的實(shí)際行為和結(jié)果。這種許諾既可以是明示的又可以是默示的；既可以是真實(shí)的，也可以是虛假的（并不打算為他人謀取利益，卻又虛假承諾為他人謀取利益）。[19]
�。�1）無(wú)法懲處獲取“感情投資”和 “灰色收入”的腐敗行為。在實(shí)踐中，請(qǐng)托人為逃避法律責(zé)任，往往采取“放長(zhǎng)線釣大魚”的方式對(duì)國(guó)家工作人員進(jìn)行“感情投資”，在給予國(guó)家工作人員利益時(shí)不告知具體的請(qǐng)托事項(xiàng)，國(guó)家工作人員收受利益是也沒有許諾為請(qǐng)托人謀取利益；有些國(guó)家工作人員利用節(jié)假日、婚喪嫁娶、生病住院等時(shí)機(jī)，大肆收受請(qǐng)托人財(cái)物而不許諾或根本不想為他人謀取利益，僅僅將收受財(cái)物作為“創(chuàng)收”的手段。這兩種行為已經(jīng)違背了公職人員的廉潔義務(wù)、破壞了公眾對(duì)公職行為公正性的信賴。而按照許諾說(shuō)，行為人的行為都不構(gòu)成受賄罪，這顯然與受賄罪的本質(zhì)相矛盾。對(duì)于這種非典型的受賄方式，《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》規(guī)定為資產(chǎn)非法增加罪，一些國(guó)家將資產(chǎn)非法增加行為納入貪污賄賂犯罪中。[20]
（2）賄賂犯罪是一種智能型犯罪，行為方式比較隱秘，行為過程往往只有請(qǐng)托人和收受財(cái)物的國(guó)家工作人員知曉。而許諾絕大多數(shù)采用口頭形式，鮮有采用書面形式的。案發(fā)后，犯罪嫌疑人百般抵賴，致使受賄證據(jù)難以獲得；即使獲得了犯罪嫌疑人的口供，但證明力較弱。
�。�3）許諾僅僅是一種犯意表示行為，而不是實(shí)現(xiàn)犯意的行為。這與司法解釋認(rèn)為“為他人謀取利益”是受賄罪的實(shí)行行為的觀點(diǎn)相矛盾。僅僅“許諾”并不等于是或者會(huì)“為他人謀取利益”，何況“許諾”還包括“虛假許諾”。
（4）將“為他人謀取利益”作為收受型受賄罪的客觀要件會(huì)導(dǎo)致行為“重復(fù)評(píng)價(jià)”問題。1988年1月21日全國(guó)人大常委會(huì)通過的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》中規(guī)定：“因受賄而進(jìn)行違法活動(dòng)構(gòu)成其他罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。”這屬于立法規(guī)定的數(shù)罪并罰，司法實(shí)踐中要遵照?qǐng)?zhí)行。但由此產(chǎn)生了一個(gè)問題，“為他人謀取利益”在受賄罪中被評(píng)價(jià)了一次，在構(gòu)成的其他罪中又被評(píng)價(jià)一次，顯然違背禁止行為重復(fù)評(píng)價(jià)的刑法理論。
(三) 主觀要件說(shuō)
該說(shuō)認(rèn)為，“為他人謀取利益，只是行賄人與受賄人之間貨幣與權(quán)力相交換的一種默契。就行賄人來(lái)說(shuō)，是對(duì)受賄人的一種要求；就受賄人來(lái)說(shuō)，是對(duì)行賄人的一種許諾或曰答應(yīng)。因此，為他人謀取利益只是受賄人的一種心理態(tài)度，屬于主觀要件的范疇�！盵21]這里的心理態(tài)度可以理解為一種“意圖”。
�。�1）如果堅(jiān)持主觀說(shuō)，那么就意味著只要行為人有為他人謀取利益的主觀意圖，即使沒有為他人謀取利益的行為也構(gòu)成受賄罪。主觀意圖只能通過客觀行為表現(xiàn)出來(lái)，沒有為他人謀取利益的行為，偵查機(jī)關(guān)如何認(rèn)定行為人有為他人謀取利益的主觀意圖？
�。�2）堅(jiān)持主觀說(shuō)，同樣會(huì)放縱那些只想收受賄賂而不想為請(qǐng)托人謀取利益的行為人，因?yàn)樾袨槿烁緵]有“為他人謀取利益”的主觀意圖。
（3）在我國(guó)刑法中，對(duì)于目的犯一般都先規(guī)定“以……為目的”，再規(guī)定具體行為，如刑法第192條關(guān)于集資詐騙罪的規(guī)定；或者先規(guī)定“為……”，再規(guī)定具體行為，如刑法第191條第一款的洗錢罪。而在收受型受賄的法律規(guī)定中，“為他人謀取利益”是規(guī)定在收受他人財(cái)物的行為之后，這顯然不符合刑法的立法規(guī)范；刑法分則對(duì)主觀要件的規(guī)定，多采用“以……為目的”、“故意”、“過失”、“明知”、“意圖”等表達(dá)方式，從字面上理解，“為他人謀取利益”中，“為他人”是補(bǔ)充成分，“謀取利益”是中心語(yǔ)，它是一個(gè)動(dòng)賓結(jié)構(gòu)短語(yǔ)，表明的是一種行為。主觀說(shuō)把它理解為目的犯的目的，解釋不通，受賄罪中行為人的目的應(yīng)該是收受財(cái)物，而“為他人謀取利益”顯然不是本罪的目的。[22]
（四）主觀的超過要素說(shuō)
該說(shuō)認(rèn)為，為他人謀取利益在受賄罪的構(gòu)成要件中只是一種主觀上的“意圖”。受賄罪是短縮的二行為犯，所謂“短縮的二行為犯”，根據(jù)這個(gè)構(gòu)成要件的行為本身，不能達(dá)到目的，于是，行為者又要通過第三者的其他行為才能實(shí)現(xiàn)其目的。在受賄罪時(shí)，為他人謀取利益之意圖，對(duì)于受賄行為來(lái)說(shuō)是動(dòng)機(jī)；而對(duì)以為他人謀取利益的行為來(lái)所是目的。[23]此說(shuō)存在和主觀說(shuō)同樣的問題，不再贅述，另外的問題有：
�。�1）作為一種貪利性犯罪來(lái)說(shuō)，受賄行為的動(dòng)機(jī)是多種多樣的，其中最重要的動(dòng)機(jī)是貪利，而不是“為他人謀取利益”。受賄行為人收受請(qǐng)托人的目的也并不是“為他人謀取利益”；“為他人謀取利益”的動(dòng)機(jī)不是受賄犯罪的主觀構(gòu)成要件要素，沒有必要規(guī)定在犯罪構(gòu)成要件之中。
�。�2）從刑事政策的角度來(lái)講，將“為他人謀取利益”作為受賄罪的動(dòng)機(jī)，徒增公訴機(jī)關(guān)證明犯罪的負(fù)擔(dān)，也不利于打擊貪污賄賂犯罪。
三、取消“為他人謀取利益”要件的積極意義
理論上的爭(zhēng)論和實(shí)踐中的困惑都來(lái)源于受賄罪“為他人謀取利益”要件規(guī)定的不科學(xué)性。取消這一要件，理論上的爭(zhēng)論和實(shí)踐中的困惑都會(huì)煙消云散。
（一）對(duì)刑事司法實(shí)踐的積極影響
1、有利于貫徹落實(shí)重典治吏的刑事政策
刑事政策的目的是打擊犯罪、預(yù)防犯罪以維護(hù)穩(wěn)定的社會(huì)秩序。鑒于貪污腐敗犯罪的巨大社會(huì)危害性，古今中外刑法都對(duì)此類犯罪規(guī)定了嚴(yán)厲的刑罰（最極端的例子是我國(guó)明朝朱元璋對(duì)貪污賄賂者“剝皮實(shí)草”），予以嚴(yán)厲打擊。但是，現(xiàn)行刑法受賄罪中“為他人謀取利益”要件，使得只要求、期約、收受賄賂不為他人謀取利益的行為、獲得“感情投資”等行為逃避受賄罪的打擊，不利于打擊和預(yù)防日益嚴(yán)重的受賄犯罪。
如果將“為他人謀取利益”逐出受賄罪的構(gòu)成要件，將其作為量刑情節(jié)，則能將所有利用職務(wù)之便要求、期約、收受賄賂的行為納入受賄罪的打擊范圍，不會(huì)有漏網(wǎng)之魚，這也解決了長(zhǎng)期以來(lái)困擾司法實(shí)踐的對(duì)于國(guó)家公職人員收受紅包 等超前感情投資的犯罪化問題。同時(shí)，從世界各國(guó)的規(guī)定來(lái)看，在受賄罪的過程中不規(guī)定“為他人謀取利益”的要件，并沒有導(dǎo)致受賄罪范圍的無(wú)限擴(kuò)大。[24]
2、增強(qiáng)刑事司法實(shí)踐中的可操作性
（1）容易區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪。行為人只要利用職務(wù)之便要求、期約、收受請(qǐng)托人的財(cái)物，不論是否為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，就構(gòu)成受賄罪。而受賄罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區(qū)分的關(guān)鍵是看行為人主觀上是否有受賄罪的故意。
（2）減輕司法機(jī)關(guān)的證明責(zé)任，節(jié)約司法資源。取消“為他人謀取利益”要件之后，司法機(jī)關(guān)只需證明被告人利用職務(wù)之便要求、期約、收受請(qǐng)托人的財(cái)物且犯罪情節(jié)嚴(yán)重即可。這比證明利用職務(wù)之便要求、期約、收受他人財(cái)物與為他人謀取利益之間的因果關(guān)系要容易得多、客觀的多。這也提高司法機(jī)關(guān)的辦案效率，從而節(jié)約大量的司法資源。
�。�3）解決了既遂、未遂的認(rèn)定難題。對(duì)于受賄罪的既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)問題，學(xué)界有承諾行為標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、收受行為標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、謀取利益標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、取財(cái)、謀利雙重標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)、實(shí)際重大損失說(shuō)，以上幾種觀點(diǎn)，分別從承諾行為、收受行為、謀利行為、危害結(jié)果等方面提出了區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。由于區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的不同，導(dǎo)致司法實(shí)踐中的做法不一。取消“為他人謀取利益”要件后，“收受行為”說(shuō)將稱為認(rèn)定受賄罪既遂、未遂的唯一標(biāo)準(zhǔn)，只要行為人要求、期約、收受財(cái)物或其他利益，就構(gòu)成犯罪既遂，這一標(biāo)準(zhǔn)也符合受賄罪的本質(zhì)。
3、有利于履行國(guó)際條約規(guī)定的義務(wù)
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