[ 王禮仁 ]——(2010-10-13) / 已閱24170次
家事案件所涉及的法律和法學(xué)理論以及社會知識的復(fù)雜性、廣泛性，需要由專業(yè)法官擔(dān)任。由于婚姻案件審判機(jī)構(gòu)不健全，人員配備數(shù)量和質(zhì)量都不能滿足婚姻審判的需要，司法實(shí)踐中婚姻案件的審判質(zhì)量存在嚴(yán)重問題。筆者對二審中的一審婚姻案件調(diào)查發(fā)現(xiàn)，竟然有80%的婚姻案件，屬于“問題案件”。當(dāng)然，這些“問題案件”，并非都是錯案，主要是程序上和實(shí)體處理上存在不同程度的瑕疵。具體表現(xiàn)在如下幾個方面：
1、將身份訴訟等同于一般財產(chǎn)訴訟，忽視職權(quán)主義色彩
從上訴的二審婚姻案件看，基層法院在處理婚姻案件時，根本沒有區(qū)分財產(chǎn)訴訟與人事訴訟，將婚姻訴訟等同于一般財產(chǎn)訴訟，最突出的表現(xiàn)就是忽視婚姻事件職權(quán)主義訴訟的特點(diǎn)或色彩，一味采取當(dāng)事人主義或辯論主義原則，即法院只從當(dāng)事人的辯論中采納作為判決基礎(chǔ)的事實(shí)和證據(jù)。
（1）法官不依職權(quán)收集證據(jù)，完全依靠當(dāng)事人舉證定案
具體表現(xiàn)在：其一、在證據(jù)收集上，一律實(shí)行一般訴訟的誰主張，誰舉證原則，把舉證責(zé)任完全推給當(dāng)事人。對于該依職權(quán)主動調(diào)查的婚姻事實(shí)，不依職權(quán)主動調(diào)查，完全憑當(dāng)事人的舉證材料定案。其二、對庭審中涉及的重要婚姻事實(shí)，則往往以當(dāng)事人沒有提供證據(jù)證明而否認(rèn)。其三、對于婚姻事件中的舉證期限，也死扣一般訴訟的“證據(jù)失權(quán)”制度，對于超過舉證期限的證據(jù)，大都以“證據(jù)失權(quán)”為由，不予采納。還有的認(rèn)為，一審沒有提出的婚姻事實(shí)或證據(jù)，二審不能提出。其四、對于當(dāng)事人要求法官調(diào)查的證據(jù)，也以不屬于職權(quán)調(diào)查范圍為由，不予調(diào)查。包括對婚姻有效與無效、婚姻成立或不成立等都不調(diào)查。
（2）法官不斟酌當(dāng)事人未提出之事實(shí)，對自認(rèn)、認(rèn)諾等處理存在問題
《規(guī)定》確立了一般訴訟程序中的自認(rèn)等有關(guān)訴訟規(guī)則，不適用于身份關(guān)系訴訟。但對認(rèn)諾、不爭事實(shí)如何認(rèn)定和處理，沒有規(guī)定。在婚姻事件中，法院能否斟酌當(dāng)事人未提出之事實(shí)，也沒有規(guī)定。司法實(shí)踐中，不僅在自認(rèn)的適用上存在不少問題。對于認(rèn)諾、不爭事實(shí)的認(rèn)定和處理，基本上是按照處理財產(chǎn)案件的規(guī)則處理的。法官對于當(dāng)事人未提出之事實(shí)更未加斟酌。如婚姻是否有效與無效或成立與不成立的事實(shí)，只要當(dāng)事人沒有提出，法官都不加斟酌或考慮。
�。�3）在案件處理方法上，忽視婚姻案件的情感色彩和人倫特點(diǎn)
身份關(guān)系案件涉及人與人之間的情感糾葛，具有高度情感色彩和人倫特點(diǎn)。然而，司法實(shí)踐中，在處理婚姻案件的方法上，越來越簡單化、程序化，忽視婚姻案件的情感色彩和人倫特點(diǎn)。至于處理婚姻案件的一些傳統(tǒng)的好做法，如深入到村委會或居委會，或者到當(dāng)事人單位了解情況，邀請有關(guān)組織和個人協(xié)助做調(diào)解工作；因第三者介入婚姻引起的離婚案件，對第三者進(jìn)行批評教育，或建議有關(guān)單位或組織進(jìn)行處分，斬斷第三者，為婚姻和好排除外部障礙；等等，都逐漸被拋棄。
2、將民法總則適用于財產(chǎn)糾紛的規(guī)定，適用于婚姻案件
在處理婚姻案件中，另一個帶有普遍性的問題，就是將民法總則中有關(guān)適用于財產(chǎn)糾紛的規(guī)定和原則，完全適用于離婚等婚姻案件。如將民法總則關(guān)于無效民事行為的有關(guān)規(guī)定，完全適用于婚姻案件。最主要、常見的是將民法總則中規(guī)定的詐欺行為；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為；違反法律或社會公共利益的行為；以合法形式掩蓋非法目的行為以及通謀虛偽意思表示、心中保留等，都作為處理婚姻案件的根據(jù)。從而致使無效婚姻范圍擴(kuò)大，使大量有效婚姻或瑕疵婚姻成為無效婚姻。還有的將未成立婚姻也作無效婚姻處理。對民法總則的有關(guān)附條件、附期限以及時效等，也有適用錯誤現(xiàn)象。
3、適用婚姻法本身存在問題
對婚姻法本身理解和執(zhí)行，也還存在不少錯誤和值得研究的地方。如有的法官根本不了解我國離婚標(biāo)準(zhǔn)的例示主義立法模式，將婚姻法32條所規(guī)定的絕對離婚原因理解為相對離婚原因，對具有法定情形的離婚案件，仍然判決不準(zhǔn)離婚；將離婚賠償?shù)韧谝话阗r償，不適當(dāng)擴(kuò)大離婚賠償范圍；認(rèn)為精神病等無行為能力人不能作為原告提起離婚訴訟，或者法定代理人代為起訴離婚必須變更監(jiān)護(hù)關(guān)系；一方下落不明的離婚案件不受理，或受理后不能適當(dāng)處理；認(rèn)為親子訴訟不能推定；等等。此外，在婚姻合并審理和反訴等方面，也還存在許多問題。至于財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)也存在不少問題。
（二）審理家事案件，需要配備專業(yè)法官
家事審判“問題案件”比例高的原因很多，但最主要的原因是：婚姻案件復(fù)雜，專業(yè)性強(qiáng)，非專業(yè)法官則不能勝任。
上述現(xiàn)象，在目前整個司法實(shí)踐中，也具有代表性。如有的法院甚至對于表兄妹1966年結(jié)婚，婚齡已經(jīng)四十年的離婚案件，也作為是“ 非法”的“無效婚姻”處理。[16]像這樣的案件，還不是個別現(xiàn)象。江西省萬年縣人民法院判決了一起30年的表兄妹婚姻無效 ，[17] 江西省弋陽縣人民法院判決了一起31年的嫡表兄妹婚姻無效。[18]這充分暴露了法官對我國婚姻法的立法歷史和有關(guān)法律的溯及力知識了解掌握不夠。根據(jù)1950年婚姻法第5條“其他五代內(nèi)的旁系血親間禁止結(jié)婚的問題，從習(xí)慣” 的規(guī)定，上述表兄妹根據(jù)習(xí)慣而締結(jié)的婚姻有效，現(xiàn)行法律對他們沒有溯及力。
婚姻家庭案件所涉及的問題范圍廣，難度大，可以說難以列舉。僅民法總則在婚姻法中如何適用的爭議，被認(rèn)為“此問題，大大苦惱了民法學(xué)者，尤其對研究親屬、繼承者，堪可稱為迎面就壓得透不過氣來的學(xué)問上重大壓力”。[19]對于學(xué)者是如此，對于法官又何況不是如此。如此復(fù)雜的問題，法官如果不是長期修養(yǎng)婚姻家庭法，對有關(guān)婚姻法和相關(guān)法學(xué)理論有深刻了解，又怎么能在復(fù)雜的問題中，作出自己的選擇或判斷呢？至于家事審判的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和技巧，也是一們很深的學(xué)問，非一般人員所能勝任。因而，不僅要健全家事審判制度、機(jī)構(gòu)，還要配備專業(yè)家事法官。
（三）配備專業(yè)法官的條件
家事案件，除了涉及的法學(xué)理論和法律十分復(fù)雜外，還涉及到社會學(xué)，倫理學(xué)，性學(xué)、民風(fēng)民俗等等各種綜合知識，這就要求從事家事案件審判的法官，必須理論素質(zhì)和綜合知識素質(zhì)要高。同時，家事案件（尤其是婚姻），主要涉及的是人與人之間的關(guān)系，法官如何運(yùn)用法律調(diào)和當(dāng)事人之間的情感關(guān)系，是一門十分深奧的學(xué)問或藝術(shù)，他要求法官必須能夠敏銳地洞察婚姻案件的癥結(jié)，準(zhǔn)確把握婚姻案件的脈搏，還要求法官具有較強(qiáng)的思想疏導(dǎo)工作能力，溝通調(diào)解能力，社會協(xié)調(diào)能力，以及強(qiáng)烈的責(zé)任感和耐心細(xì)膩的工作方法�；橐黾彝徟型サ姆ü伲司C合素質(zhì)有特殊要求外，一般應(yīng)當(dāng)是30——35歲以上的已婚者。配備家事法官，年齡結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)比較合理，30歲、40歲和50歲以上的法官應(yīng)當(dāng)各占一定比例。家事法官，也應(yīng)當(dāng)有男性法官和女性法官共同組成，形成一定的性別比例。具體說，審判婚姻案件的法官，應(yīng)當(dāng)具備如下條件：
1、理論素質(zhì)和綜合知識素質(zhì)全面。必須熟練掌握審理婚姻案件的基本理論和相關(guān)知識。
2、思想素質(zhì)高，責(zé)任性強(qiáng)。要對社會、人民、當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)。
3、審理家事案件的實(shí)際能力強(qiáng)。能夠駕馭和把握家事案件，善于思想工作，調(diào)解技巧高，社會協(xié)調(diào)能力強(qiáng)，工作方法細(xì)膩。
4、具有必要經(jīng)歷的資深已婚法官。家事案件涉及到人之情感、夫妻生活、子女撫養(yǎng)和贍養(yǎng)等。只有親身經(jīng)歷過的人，才能體會到婚姻家庭的真正的含義。因而，家事案件的審判法官，一般應(yīng)當(dāng)以已婚者擔(dān)任為宜。臺灣《家事事件處理辦法》第 4 條規(guī)定：“ 家事法庭，置法官若干人，擔(dān)任事件之調(diào)解及裁判。法官三人以上者，置庭長一人，由法官兼任，綜理全庭行政事務(wù)。前項(xiàng)庭長或法官，應(yīng)遴選對家事事件具有研究并資深者充任之。候補(bǔ)法官及未曾結(jié)婚之法官，原則上不得承辦”。如果讓一個未婚的法官去審理離婚或者離婚后財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)的案子，不僅難以勝任，還可能面臨許多尷尬。
原載《法律適用》2008年第11期；節(jié)選自《婚姻訴訟前沿理論與審判實(shí)務(wù)》第十九章
【作者簡介】王禮仁，男，宜昌市中級人民法院高級法官，三峽大學(xué)政法學(xué)院兼職教授。
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