[ 熊永文 ]——(2004-3-31) / 已閱33004次
（三）侵犯著作權(quán)的刑事責(zé)任
1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十七條的規(guī)定，侵犯著作權(quán)罪，是指以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可復(fù)制發(fā)行其文字、音像、計(jì)算機(jī)軟件等作品，出版他人享有專有出版權(quán)的圖書，未經(jīng)著作者許可復(fù)制發(fā)行其制作的音像制品，制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。其構(gòu)成要件為：
1）該罪的犯罪主體為一般主體，即任何自然人和單位。
2） 該罪的侵犯的客體為，國(guó)家著作權(quán)管理制度以及著作權(quán)人的著作權(quán)與其有關(guān)的權(quán)益。
3）該罪的客觀方面是行為人要實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)的行為。這些行為如未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄相作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品。
4）該罪的行為人必須是違法數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，方構(gòu)成本罪。根據(jù)最高法院的司法解釋，此處的違法數(shù)額較大的含義是指：個(gè)人違法所得數(shù)額在2萬(wàn)元以上；單位違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上屬于數(shù)額較大。有其他嚴(yán)重情節(jié)的含意為：（1）因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責(zé)任或者民事責(zé)任，又侵犯著作權(quán)的；（2）個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在10萬(wàn)元以上，單位非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在50萬(wàn)元以上的；（3）造成其他嚴(yán)重后果或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
對(duì)于構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
2、根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十八條的規(guī)定，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，是指以營(yíng)利為目的，銷售明知是侵權(quán)復(fù)制品，違法數(shù)額巨大的行為。本罪客觀方面是行為人實(shí)施了銷售明知是侵犯他人著作權(quán)、專有出版權(quán)的文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像、計(jì)算機(jī)軟件、圖書及其他作品以及假冒他人署名的美術(shù)作品，違法所得數(shù)額巨大的行為。這里所說(shuō)的銷售行為，是指將侵權(quán)復(fù)制品向一切消費(fèi)者的銷售，包括批發(fā)、零售和拍賣等方式。侵權(quán)復(fù)制品的范圍限于刑法第二百一七條規(guī)定的四種侵權(quán)行為制作的復(fù)制品。根據(jù)刑法的規(guī)定，犯有銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，違法所得數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
八 侵犯音樂(lè)著作權(quán)的損害賠償?shù)馁r償額計(jì)算方法
著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利侵害，以填補(bǔ)損害為主。通常主要有以下幾種：1、以權(quán)利人的損失計(jì)算；2、以侵權(quán)人的侵權(quán)獲利計(jì)算；3、以正常許可費(fèi)為參照計(jì)算；4、適用最高法院吳縣會(huì)議紀(jì)要的定額賠償標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，當(dāng)事人也可以商定用其他計(jì)算方法計(jì)算損失賠償額。評(píng)估、鑒定等方法也可以用于賠償計(jì)算。
這些賠償?shù)挠?jì)算方式，被侵權(quán)人在通常的訴訟中具有選擇哪種計(jì)算方式的權(quán)利。但是受害人在主張損害賠償時(shí)，必須要有證據(jù)證明因侵權(quán)造成的自身?yè)p失的存在和大小。不僅要證明侵權(quán)事實(shí)的存在，還要證明侵權(quán)行為的持續(xù)時(shí)間、規(guī)�；蛘吣酥翆�(shí)際獲利。對(duì)于正常許可費(fèi)或者定額賠償?shù)闹鲝�，受害人即著作�?quán)權(quán)利人負(fù)舉證責(zé)任。
那么如何計(jì)算權(quán)利人的具體的損害額呢？
因侵權(quán)對(duì)權(quán)利人造成的損失從不同角度可分為：直接損失和間接損失，財(cái)產(chǎn)損失和精神損失，實(shí)際損失和預(yù)期損失等。直接損失是指因侵權(quán)行為所直接造成的權(quán)利人的損失，包括權(quán)利人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少和可得利益的喪失。為調(diào)查和制止侵權(quán)以及進(jìn)行訴訟所支出的合理費(fèi)用包括律師費(fèi)、公證費(fèi)、材料印制費(fèi)、交通食宿費(fèi)、審計(jì)費(fèi)等均屬于間接損失，應(yīng)予賠償。在著作權(quán)侵權(quán)案件中判定賠償財(cái)產(chǎn)損失是當(dāng)然的，但很少判定精神損失賠償。實(shí)際損失是指權(quán)利人在起訴時(shí)或者在判決前其已實(shí)際遭受的損失。預(yù)期損失是指由于侵權(quán)行為導(dǎo)致的對(duì)權(quán)利人的不利影響或者損害仍在持續(xù)存在而產(chǎn)生的損失或者在未來(lái)仍會(huì)產(chǎn)生的損失，不包括在生效判決判令停止侵權(quán)后拒不停止而造成的新的損失。在計(jì)算具體案件的賠償時(shí)并不是簡(jiǎn)單地計(jì)算某一種損失或者僅從某一種劃分來(lái)考慮案件的賠償問(wèn)題，而是根據(jù)案件實(shí)際情況，在實(shí)際證據(jù)的基礎(chǔ)上法官采取自由裁量權(quán)，針對(duì)個(gè)案從各個(gè)方面綜合確定賠償數(shù)額。
如何計(jì)算侵權(quán)人的獲利呢？
原則上，我們認(rèn)為在以侵權(quán)人獲利計(jì)算賠償時(shí)一定要注意把握"侵權(quán)行為"與"獲利"之間的因果關(guān)系問(wèn)題，判決賠償?shù)膽?yīng)當(dāng)是侵權(quán)人"因侵權(quán)"所獲得的利潤(rùn)，對(duì)因其他因素形成的利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)從侵權(quán)人整體獲利中予以剔除。在現(xiàn)行會(huì)計(jì)制度規(guī)則下，利潤(rùn)的概念涉及營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、產(chǎn)品銷售利潤(rùn)和凈利潤(rùn)，通常計(jì)算利潤(rùn)時(shí)是采用產(chǎn)品的銷售利潤(rùn)為準(zhǔn)。
如何參照確定合理的正常許可費(fèi)？
正常許可費(fèi)是指權(quán)利人在發(fā)現(xiàn)他人有對(duì)其作品的侵權(quán)行為以前曾將該作品善意有償許可他人使用時(shí)所收取的費(fèi)用或者某一類作品一般情況下許可他人使用所應(yīng)當(dāng)收取的費(fèi)用。該倍數(shù)可以參照國(guó)家版權(quán)局1994年12月2日答復(fù)廣西版權(quán)局請(qǐng)示的函的精神 ，以侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量乘以正常使用費(fèi)的倍數(shù)來(lái)確定，以2－5倍計(jì)算。
如何確定法定定額賠償額？
定額賠償是指在權(quán)利人損失和侵權(quán)人獲利均不能確定或者在權(quán)利人直接請(qǐng)求適用的情況下，依據(jù)與侵權(quán)行為相關(guān)的一些因素在一定幅度內(nèi)酌情確定案件的賠償?shù)姆椒�。定額賠償?shù)姆任覈?guó)《著作權(quán)法》第48條規(guī)定“由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償”。
后記：
我國(guó)高度重視保護(hù)音樂(lè)著作權(quán)，因此，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)為打擊侵犯著作權(quán)侵權(quán)行為維護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益是必要的。對(duì)于維護(hù)我國(guó)科技文化和經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及改革開(kāi)發(fā)都具有重要意義。但是我們也應(yīng)當(dāng)看到，圍繞該權(quán)利已經(jīng)形成了成規(guī)�；漠a(chǎn)業(yè)，如果純粹一刀切的方式解決著作權(quán)問(wèn)題保護(hù)私權(quán)而造成產(chǎn)業(yè)成本增高或者阻礙了產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，這種私權(quán)至上的認(rèn)識(shí)并不能最優(yōu)化的促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步。何況我們產(chǎn)業(yè)的發(fā)展過(guò)程可以充分說(shuō)明產(chǎn)生今天這種普遍侵犯音樂(lè)著作權(quán)的現(xiàn)象有其歷史原因，如何在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)又能夠不損害社會(huì)進(jìn)步？如何有機(jī)的逐步的實(shí)現(xiàn)完全的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利法治?這都是我們需要進(jìn)一步關(guān)注的課題。通過(guò)輿論可以清楚的知道，很多量販歌城或者音樂(lè)作品的侵權(quán)人均知道在國(guó)外在使用音樂(lè)時(shí)必須要支付費(fèi)用，在國(guó)內(nèi)尊重著作權(quán)人的智力創(chuàng)作成果也是必須的，因此，他們?cè)敢庠诤侠淼姆懂爟?nèi)支付費(fèi)用。這些必須采用他人音樂(lè)作品從事經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)業(yè)不可能突然之間停止使用他人作品，除非是停止經(jīng)營(yíng)。我們認(rèn)為，合理的使用費(fèi)用是維繼產(chǎn)業(yè)和音樂(lè)作品創(chuàng)作的紐帶，如果采取單方面的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)而不經(jīng)過(guò)充分的協(xié)商，這對(duì)于這種騎虎難下的產(chǎn)業(yè)來(lái)講也是不公平的。對(duì)于產(chǎn)業(yè)內(nèi)的應(yīng)訴，必須遵照我國(guó)民事訴訟法和著作權(quán)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)訴，按時(shí)提交答辯，依法主張合法權(quán)利和抗辯理由，依法實(shí)現(xiàn)訴訟的最大利益。
四川泰和泰律師事務(wù)所 熊永文律師
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