[ 王瑜 ]——(2004-7-29) / 已閱49641次
1、受害人所受損害后果包括財(cái)產(chǎn)和非財(cái)產(chǎn)是否嚴(yán)重；2、侵害行為所致某種著作權(quán)保護(hù)對(duì)象價(jià)值降低程度；3、侵害出于營(yíng)利或其他不當(dāng)目的；4、主觀過(guò)錯(cuò)故意或過(guò)失；如是過(guò)失，是重大過(guò)失還是一般過(guò)失；5、侵害行為情節(jié)惡劣程度；6、侵權(quán)人獲利情況；7、侵權(quán)行為的社會(huì)影響；8、雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況等。
四、精神損害賠償限制原則
精神損害賠償限制原則，是指對(duì)公民、法人等民事主體享有的著作權(quán)中精神權(quán)益損害，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以適用精神損害賠償。
對(duì)侵害著作權(quán)能否造成精神損害，造成精神損害能否要求精神損害賠償，我國(guó)民法通則和著作權(quán)法并沒(méi)有作明確的規(guī)定。根據(jù)民法通則第一百二十條的規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)以及法人的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。該規(guī)定中的“賠償損失”，一般解釋為我國(guó)精神損害賠償?shù)姆梢罁?jù)。同時(shí)，除這四種權(quán)利以外的人身權(quán)，如隱私權(quán)、自由權(quán)、貞操權(quán)以及生命健康權(quán)等不被認(rèn)為可以提起精神損害賠償。
民法通則實(shí)施以后頒布的著作權(quán)法，規(guī)定的著作權(quán)包括著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。著作人身權(quán)是指發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。在著作權(quán)法第四十五條、第四十六條侵權(quán)行為的具體法律責(zé)任中，規(guī)定了停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等責(zé)任形式。也就是說(shuō)，侵害著作人身權(quán)依法可以適用非財(cái)產(chǎn)的民事責(zé)任形式，如消除影響、公開賠禮道歉等；也可以適用財(cái)產(chǎn)的民事責(zé)任形式，如賠償損失。侵犯著作人身權(quán)可能造成著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)損失，但主要是造成著作權(quán)人精神利益的損害。如歪曲、篡改他人作品，不一定必然引起作品報(bào)酬的減少，也可能會(huì)增加。但此種行為卻嚴(yán)重侵害了作者的精神利益。對(duì)此種精神利益的賠償，應(yīng)當(dāng)屬于精神損害賠償。作者認(rèn)為，著作權(quán)法第四十五條、第四十六條規(guī)定的賠償損失，并不排除對(duì)著作權(quán)人著作人身權(quán)損害的精神損害賠償。又如制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為，有的學(xué)者主張此種行為侵犯了作者的署名權(quán)，有的學(xué)者主張是侵犯了作者的姓名權(quán)，無(wú)論如何是侵犯了屬于作者人身范疇的精神權(quán)益。依照著作權(quán)法第四十六條的規(guī)定賠償，除侵犯作者精神權(quán)益引起的經(jīng)濟(jì)損失外，主要是精神損害賠償。
著作權(quán)具有權(quán)利雙重性的特點(diǎn)，即人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)并存，這也就是著作權(quán)中的某些權(quán)利能夠獲得精神損害賠償?shù)目陀^基礎(chǔ)。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，作者可以包括公民、法人和其他組織。因此，法人和其他組織的著作人身權(quán)應(yīng)當(dāng)同公民一樣受到同樣的保護(hù)。此外，在著作權(quán)侵權(quán)的司法實(shí)踐中，對(duì)作者著作人身權(quán)的保護(hù)已經(jīng)適用了精神損害賠償。如對(duì)某起為出售假冒他人署名美術(shù)作品而引起的侵權(quán)糾紛案中，最高法院在答復(fù)上海市高級(jí)法院的請(qǐng)示函中表示：“賠償損失的范圍和數(shù)額，應(yīng)根據(jù)原告因侵權(quán)行為受到的物質(zhì)損失和精神損害的全部實(shí)際損失，以及本案的綜合情況予以確定�！睂�(shí)踐證明，只有在充分保護(hù)著作人身權(quán)，在作者精神權(quán)益受到侵害能夠得到精神賠償?shù)那闆r下，著作權(quán)的保護(hù)才能稱為完整的保護(hù)。
然而，我國(guó)民法通則規(guī)定的精神損害賠償并不是無(wú)限制的。它受到受侵害權(quán)利類型、權(quán)利受侵害程度、行為人主觀狀態(tài)、其他民事責(zé)任形式適用情況等條件的限制。實(shí)際上，其他一些國(guó)家對(duì)精神損害賠償也是有法律規(guī)定的條件限制的。因此，對(duì)著作權(quán)中人身權(quán)的精神損害賠償也應(yīng)當(dāng)有所限制。這些限制表現(xiàn)為：1、適用精神損害賠償應(yīng)當(dāng)依照法律或者最高法院有關(guān)司法解釋，只能適用于對(duì)侵害著作權(quán)中人身權(quán)精神利益的保護(hù)，不應(yīng)任意擴(kuò)大適用范圍；2、對(duì)侵權(quán)情節(jié)一般的，首先應(yīng)當(dāng)適用停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉的民事責(zé)任形式，而不適用賠償；3、侵害著作權(quán)中的人身權(quán)益情節(jié)雖然一般，但造成財(cái)產(chǎn)損失的，可以對(duì)造成的實(shí)際損失進(jìn)行賠償，同時(shí)適用停止侵害、消除影響和公開賠禮道歉的民事責(zé)任形式。4、對(duì)精神損害情節(jié)較重，適用其他民事責(zé)任形式不足以使受害人的權(quán)益受到保護(hù)的，應(yīng)當(dāng)適用精神損害賠償。
第五章 賠償范圍
一、賠償范圍
根據(jù)全部賠償?shù)脑瓌t，可以確定全部賠償范圍的客觀標(biāo)準(zhǔn)，即以受害人的全部損失為準(zhǔn)。少于或大于受害人因侵權(quán)行為所受到的實(shí)際損失，或是受害人的權(quán)利不能得到充分保護(hù)，或是使受害人獲得不當(dāng)收入，都是不公正的。
全部賠償原則給予了我們確定賠償范圍、計(jì)算方法等關(guān)鍵環(huán)節(jié)的可靠和客觀的依托。著作權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶凑杖抠r償原則，即指因侵權(quán)造成著作權(quán)權(quán)利人全部實(shí)際損失的范圍。凡侵權(quán)損失，不外乎是指侵權(quán)行為造成權(quán)利人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少或喪失，以及可得利益的減少或喪失。通常又分為侵權(quán)損害的直接損失和間接損失。
一般財(cái)產(chǎn)都存在著一定現(xiàn)實(shí)的價(jià)值。一般財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的損害亦直接表現(xiàn)為現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的毀損和滅失；人的生命、健康權(quán)的損害直接表現(xiàn)為造成受害人或其親屬醫(yī)藥費(fèi)、治療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等直接損失，以及誤工工資等可得利益損失。但是著作權(quán)保護(hù)的創(chuàng)造性智力成果的價(jià)值，一般要通過(guò)其對(duì)有形財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)化才能實(shí)現(xiàn)。也就是說(shuō)，著作權(quán)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)要面對(duì)開放的著作權(quán)市場(chǎng)，需要以著作權(quán)的使用、著作權(quán)的交易和轉(zhuǎn)讓為條件，并始終受到市場(chǎng)因素的制約。權(quán)利人享有的著作權(quán)轉(zhuǎn)化為著作權(quán)主體的財(cái)富主要是通過(guò)其享有的著作權(quán)的獲益或收益。而收益的大小、高低，除智力成果本身具有的特性外，又主要取決于該著作權(quán)占有的市場(chǎng)份額。因此，著作權(quán)受到損害造成權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)損失，與前文提到的一般財(cái)產(chǎn)和人身生命、健康受到損害的而造成的財(cái)產(chǎn)損失的表現(xiàn)完全不同。著作權(quán)侵權(quán)損害造成的財(cái)產(chǎn)損失主要表現(xiàn)為可得收益的減少或喪失，其蘊(yùn)含著該項(xiàng)著作權(quán)市場(chǎng)份額的減少或權(quán)利價(jià)值的貶值，以及相伴隨造成的著作權(quán)權(quán)利人的其他財(cái)產(chǎn)損失，包括權(quán)利人為消除著作權(quán)損害后果而造成其財(cái)產(chǎn)的積極損失等。
除了著作權(quán)造成的財(cái)產(chǎn)損失外，著作權(quán)的損害賠償還包括著作權(quán)人身精神權(quán)益的精神損害賠償。
二、著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)益損失的賠償范圍
1、直接損失，即指1對(duì)侵權(quán)直接造成的著作權(quán)使用費(fèi)等收益減少或喪失的損失；2因調(diào)查、制止和消除不法侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用。3因侵犯著作權(quán)人身精神權(quán)益而造成的財(cái)產(chǎn)損失。
2、間接損失，即指權(quán)利人受到侵害的著作權(quán)在一定范圍內(nèi)的未來(lái)財(cái)產(chǎn)利益的損失，它屬于民法通則第一百一十七條第三款"受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失中規(guī)定的“其他重大損失”的范圍。著作權(quán)的間接損失是由于造成了權(quán)利人不能正常利用該著作權(quán)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而遭受的。侵權(quán)行為法理論一般認(rèn)為，這種間接損失有3個(gè)特征：1損失的是一種未來(lái)的可得利益，在侵害行為實(shí)施時(shí)，它只具有一種財(cái)產(chǎn)取得的可能性，還不是一種現(xiàn)實(shí)的利益；2這種喪失的未來(lái)利益是具有實(shí)際意義的，而不是抽象的或者假設(shè)的；3這種可得利益必須是一定范圍的，即損害著作權(quán)直接影響所及的范圍，超出這個(gè)范圍，不能認(rèn)為是間接損失。
三、精神損害
著作權(quán)人身精神權(quán)益的賠償主要指著作權(quán)的精神損害的賠償。其賠償范圍僅限于對(duì)受害人人身精神權(quán)益的精神損害賠償，不包括因侵害著作權(quán)人身精神權(quán)益而遭受的財(cái)產(chǎn)損失。因侵害精神權(quán)益造成的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)歸入財(cái)產(chǎn)損失范圍。
第六章 賠償?shù)挠?jì)算
一、法律規(guī)定
我們確定了賠償?shù)脑瓌t，明確了賠償?shù)姆秶�，�?duì)損害賠償?shù)木唧w計(jì)算就是關(guān)鍵問(wèn)題。著作權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算方法，著作權(quán)法第四十八條規(guī)定：“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償。”
根據(jù)著作權(quán)法的四十八條的規(guī)定，我國(guó)著作權(quán)侵權(quán)賠償有三種計(jì)算方法：1、以被侵權(quán)人的實(shí)際損失為依據(jù)；2、以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)；3、法定賠償。司法實(shí)踐中還有一些具體的做法，這些賠償方式我們可以選擇適用，按照最有利于自己的方式進(jìn)行計(jì)算。下面分別介紹司法實(shí)踐中的主要做法和三種賠償計(jì)算方式的運(yùn)用計(jì)算。
二、具體計(jì)算方法
著作權(quán)法關(guān)于賠償計(jì)算方法的規(guī)定，不僅涉及了賠償?shù)挠?jì)算方法，還顯然包括了賠償?shù)挠?jì)算方法適用的順序等，被侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)遵守這個(gè)適用順序，首先考慮的是以被侵權(quán)的實(shí)際損失為依據(jù)，如果不能計(jì)算，則考慮以侵權(quán)人侵權(quán)所得為依據(jù)，仍然不能計(jì)算的，再在法定賠償?shù)姆秶鷥?nèi)確定一個(gè)賠償數(shù)額。
1、以被侵權(quán)人的實(shí)際損失為依據(jù)
對(duì)實(shí)際損失的計(jì)算方法，主要有以下幾種：
1以權(quán)利通常、合理的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、許可費(fèi)等收益報(bào)酬作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。著作權(quán)的使用費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)等一般有關(guān)主管部門都有一定的標(biāo)準(zhǔn)，或者當(dāng)事人之間存有可以比照的合同標(biāo)準(zhǔn)，以及同行業(yè)、同等水平的其他單位的使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)一般是客觀的，不會(huì)受到當(dāng)事人之間糾紛因素的影響。如著作權(quán)的稿酬、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)等。據(jù)一位德國(guó)著作權(quán)專家介紹，德國(guó)的法官在處理著作權(quán)侵權(quán)損害賠償時(shí)最常用的辦法就是以被侵害的權(quán)利的使用費(fèi)作為賠償金進(jìn)行賠償，他們認(rèn)為這是最簡(jiǎn)潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。
2以權(quán)利人作品的載體銷售量在被侵權(quán)期間下降或減少的數(shù)額乘每件正版作品載體利潤(rùn)之積作為賠償額。
3以權(quán)利人每件權(quán)利產(chǎn)品合理的平均利潤(rùn)或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤(rùn)，與侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。計(jì)算機(jī)軟件等侵權(quán)案件賠償可適用。此種方法對(duì)侵權(quán)人經(jīng)審計(jì)虧損或利潤(rùn)過(guò)少致使賠償額過(guò)低的情形使用很有效。
4以版稅率與總碼洋總預(yù)售額即單價(jià)承以印刷冊(cè)數(shù)之積作為賠償額，參考的版稅率不同情況一般為6％-15％掌握。
5為調(diào)查和制止侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用，包括律師代理費(fèi)、權(quán)利人為購(gòu)買侵權(quán)商品證據(jù)的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費(fèi)用、為審查證據(jù)購(gòu)買的設(shè)備、消除侵權(quán)影響費(fèi)、差旅費(fèi)等。
6發(fā)行侵權(quán)圖書的總金額減去合理的成本印刷成本和稅金所得的數(shù)額，加上其合理銀行利息。適用于圖書出版侵權(quán)案件。
這里的“實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失”應(yīng)包括：1、直接經(jīng)濟(jì)損失，指因侵權(quán)而導(dǎo)致被侵權(quán)人已有財(cái)產(chǎn)的減少；2、間接經(jīng)濟(jì)損失，指因侵權(quán)而導(dǎo)致被侵權(quán)人可得利益的喪失或減少。從本質(zhì)上說(shuō)，著作權(quán)權(quán)利僅僅是著作權(quán)人依法獲得的一種獲取財(cái)產(chǎn)的可能性。法律也正是應(yīng)保護(hù)這種可能性的需要才制定的。凡因侵權(quán)行為而導(dǎo)致這種可能性減少甚至喪失的，侵權(quán)者必須給著作權(quán)人以合理補(bǔ)償。在實(shí)務(wù)中，被侵權(quán)人的實(shí)際損失是非常難以明確的和界定的。如果有明確合理的計(jì)算方式，有相應(yīng)的票據(jù)，得到法院支持的可能性比較大。
因提起訴訟而導(dǎo)致的費(fèi)用問(wèn)題。提起訴訟可能發(fā)生許多費(fèi)用，包括：聘請(qǐng)律師的費(fèi)用，調(diào)查取證費(fèi)和制止侵權(quán)所支付差旅費(fèi)，為查閱收集證據(jù)材料支付的費(fèi)用，對(duì)是否構(gòu)成侵權(quán)的鑒定費(fèi)用等。對(duì)被侵權(quán)人因訴訟而支出的調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)等費(fèi)用，應(yīng)列入被侵權(quán)人實(shí)際損失的范圍，以使當(dāng)事人得到充分、合理的補(bǔ)償。這些費(fèi)用都是被侵權(quán)人因?yàn)橹浦骨謾?quán)而實(shí)際必須支出的費(fèi)用，應(yīng)該都是被侵權(quán)人的實(shí)際損失。在司法實(shí)務(wù)中，法院對(duì)以上費(fèi)用的支持態(tài)度并不一致，其中律師費(fèi)法院一般都不支持，對(duì)于其他的費(fèi)用各法院的具體做法不一樣，如果支持必須要相應(yīng)的票據(jù)，所以侵權(quán)人所有為制止侵權(quán)發(fā)生的任何費(fèi)用都應(yīng)當(dāng)保留票據(jù)。
2、以侵權(quán)人的違法所得為依據(jù)
最高院二○○○年十一月二十二日通過(guò)《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定：法院在確定侵權(quán)賠償數(shù)額時(shí)，可以根據(jù)被侵權(quán)人的請(qǐng)求，按照其因侵權(quán)行為所受直接經(jīng)濟(jì)損失和所失預(yù)期應(yīng)得利益計(jì)算賠償數(shù)額；也可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為所得利益計(jì)算賠償數(shù)額。侵權(quán)人不能證明其成本或者必要費(fèi)用的，其因侵權(quán)行為所得收入，即為所得利益。
計(jì)算侵權(quán)人的侵權(quán)所得，關(guān)鍵要掌握侵權(quán)人侵權(quán)的數(shù)量，數(shù)量是計(jì)算侵權(quán)所得的關(guān)鍵依據(jù)。例如侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人許可將其享有著作權(quán)的一部文字作品出版發(fā)行，總共發(fā)行五千冊(cè)，那么侵權(quán)賠償額是書的單價(jià)乘發(fā)行數(shù)量5000冊(cè)減去合理的費(fèi)用印刷、發(fā)行及給發(fā)行折扣就可以得出侵權(quán)所得了。
3、法定賠償
最高院在二○○○年十一月二十二日通過(guò)的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條第2款規(guī)定：“被侵權(quán)人損失額不能確定的，法院依被侵權(quán)人的請(qǐng)求，可以根據(jù)侵害情節(jié)在人民幣500元以上30萬(wàn)元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過(guò)人民幣50萬(wàn)元”。著作權(quán)法第四十八條第二款規(guī)定：“權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償�！�
以上的規(guī)定就是法定賠償，在難以查明被侵權(quán)人的實(shí)際損害或者侵權(quán)人的侵權(quán)獲益時(shí)，由法院根據(jù)侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)性質(zhì)、侵權(quán)情節(jié)等因素，在法定的賠償幅度內(nèi)確定具體的賠償數(shù)額的一種賠償方法。按照《著作權(quán)法》四十八條的規(guī)定。法定賠償?shù)那疤崾菣?quán)利人的實(shí)際損失或侵權(quán)人的違法所得不能確定，難以計(jì)算的。賠償數(shù)額是由法院來(lái)決定，一般由審判的法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、侵權(quán)所造成的影響等各方面來(lái)判決。數(shù)額最高是50萬(wàn)元，沒(méi)有最低限。
三、司法實(shí)踐中的其他計(jì)算方法
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