[ 李少華 ]——(2006-3-12) / 已閱22409次
這個問題，是至關(guān)重要的，這是合同法的一個核心問題。法理稱之為：合同義務(wù)群。
27《合同法》的任意條款是對合同的補充，你有權(quán)選擇是否用它。
所謂“任意條款”，顧名思義是可以任由你的意思決定是否適用的條款。如果你能夠理解到這一點，下面的問題，就很容易明白了。
先看一個例子：《合同法》中最為典型，也最常用的任意條款：《合同法》第六十二條。
有時當(dāng)事人訂立的合同內(nèi)容是不完備的，法律為補充當(dāng)事人意思的不完備，而規(guī)定了任意條款。任意條款只有在當(dāng)事人在合同中沒有約定，且協(xié)商不成、通過其他合同條款及交易習(xí)慣均不能確定時，方才予以適用。
任意條款常表述為：“當(dāng)事人對……沒有約定或者約定不明的，依據(jù)本法第六十一條之規(guī)定仍不能確定的，適用 …… �！�
舉例說明：
《合同法》第六十一條規(guī)定：“當(dāng)事人對標(biāo)的物質(zhì)量約定不明的，按照國家標(biāo)準、沒有國家標(biāo)準的適用行業(yè)標(biāo)準，沒有行業(yè)標(biāo)準的適用符合合同目的的其他標(biāo)準。”如果你想適用賣方的企業(yè)標(biāo)準或者對方承諾的更嚴格的標(biāo)準，就應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定。如此，方可排除合同法第六十一條之適用，采用你的理想標(biāo)準。
又如，《合同法》第六十二條規(guī)定：“（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行�！比缂s定價格低于市場價格就務(wù)必要在合同中明確約定價格，否則如未約定，將有可能適用《合同法》的任意條款而適用市場價格，嚴重背離預(yù)期，導(dǎo)致不利。
總之，對于任意條款，法律從來沒有要求你適用，甚至沒有建議你使用。它只是為了防止你們沒有約定，或者約定不明時，合同內(nèi)容無法確定，合同無法履行，而提供的一種備用的條款。
你可以記住這樣一個公式：
沒有約定或約定不明+協(xié)商不成 = 任意條款適用。
如不欲適用合同法中的任意條款，就應(yīng)在合同中明確規(guī)定與其不同的約定。
28約定同時履行的，雙方相當(dāng)?shù)牧x務(wù)，對方不履行，你有權(quán)不履行。
《合同法》第六十六條規(guī)定，“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對方履行不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”——同時履行抗辯權(quán)。
舉個例子：你與對方約定一手交錢一手交貨，對方未交貨之前，你有權(quán)拒絕支付貨款。在對方未全部交付貨物的時，你有權(quán)拒絕交付其余貨款。但同時履行抗辯權(quán)雙方的義務(wù)應(yīng)當(dāng)是相當(dāng)?shù)�，你不得以對方未履行附隨義務(wù)為由不履行合同主義務(wù)。
但是,同時履行是有極大弊端的。事實的履行上總是有先有后，絕對的同時是難以實現(xiàn)的。尤其是雙方當(dāng)事人極不信任的情況下約定同時履行，在合同履行過程中就會因為履行時間問題嚴重扯皮。
因此，如果雙方合作相互有一定的信任，就應(yīng)當(dāng)在合同中約定相互義務(wù)的履行的時間順序，以免無先無后，不成秩序。
同時，履行抗辯權(quán)對你的權(quán)利是一種保障，尤其是你看到對方履行合同缺乏誠意時，應(yīng)當(dāng)機立斷，拒絕履行。
29約定對方先履行的，對方未履行的，你有權(quán)拒絕履行。
《合同法》第六十七條規(guī)定，“當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求�！�
舉個例子：你與對方約定貨交錢后付款，對方未交貨之前，你有權(quán)拒絕支付貨款。在對方未全部交付貨物的時，你有權(quán)拒絕交付其余貨款。但后履行抗辯權(quán)雙方的義務(wù)應(yīng)當(dāng)是相當(dāng)?shù)�，你不得以對方未履行附隨義務(wù)為由不履行合同主義務(wù)。
30盡管約定了由你先履行，但出現(xiàn)了這些情況，你可以中止履行，要求對方提供擔(dān)保，直至解除合同。
合同法第六十八條規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行。（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽（四）有喪失或可能喪失履行能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)證明中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。”
第六十九條規(guī)定：當(dāng)事人依照本法第六十八條中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。
本條規(guī)定主要針對合同約定的對方的履行義務(wù)在后，而我方的履行義務(wù)在先，出現(xiàn)了特殊的情況，可能導(dǎo)致我方履行了合同但是無法取得對價。合同法為了解決當(dāng)事人的這種困境而特別規(guī)定的一種抗辯權(quán)。法理稱之為不安抗辯權(quán)。
對于不安抗辯權(quán)，我們要注意的是以下幾點：
對方的合同履行義務(wù)在你之后。
對方出現(xiàn)了合同法規(guī)定的這幾種情形，而你是有確切的證據(jù)可以證明。
在取得這些確切的證明后你應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ郊皶r發(fā)出通知，而后才可中止履行如果對方提供了與履行標(biāo)的相適應(yīng)的擔(dān)保，那你就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。
如果對方?jīng)]有提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，同時出現(xiàn)的情況又沒有發(fā)生本質(zhì)性的改變，這時你就有權(quán)解除合同。
解除合同的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。有關(guān)合同的解除，請參照本文有關(guān)合同解除的有關(guān)說明。
第五章 合同的變更
31如何變更合同
依法成立的合同受法律保護，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同約定履行合同義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。
因此，變更合同只能是當(dāng)事人共同合意變更。變更合同要如訂立一份新的合同一樣，要注意以下幾點：
1、表明是雙方當(dāng)事人的共同意思。在形式上表現(xiàn)為原合同的各方當(dāng)事人簽字或蓋章。
2、變更的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體且明確。合同法明確規(guī)定，合同內(nèi)容變更不明的視為未變更。變更合同的應(yīng)當(dāng)明確表述原合同被變更之處。
規(guī)范的表述：原##月##日##與##訂立的##合同第#條“……”，經(jīng)雙方協(xié)商一致，變更為“……”。原合同第#條“……”，自本變更協(xié)議生效之時起廢止。
第七章 合同的解除與終止
32合同效力的附解除期限或解除條件。
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