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  • 2003年國家司法考試 試卷四(答案)

    ——(2017-6-19 14:12:46)

    2003年國家司法考試參考答案與評分標(biāo)準(zhǔn)

    試卷四


    一、(本題9分)
      1、張某構(gòu)成非法拘禁罪,拐賣婦女罪(1分)。
      2、郭某構(gòu)成非法拘禁罪,拐賣婦女罪(1分)。
      3、張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人(1分)。二人均應(yīng)按非法拘禁罪和拐賣婦女罪,數(shù)罪并罰(1分)。
      4、郭某和張某拐賣婦女罪應(yīng)適用不同的法定刑(1分),其中張某按拐賣婦女罪的基礎(chǔ)法定刑量刑,郭某奸淫被拐賣的婦女,法定刑升格(1分)。
      5、陳某構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪(1分),應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰(1分)。
      6、陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪,由于他中途自愿將被害人放回家,屬犯罪中止,可以不追究該罪的刑事責(zé)任(1分)。
    二、(本題11分)
      本刑事附帶民事訴狀存在下列問題:
      1、基本情況部分存在的問題是:
      未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是,在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人”,在被告的基本情況后面加寫“系田某故意傷害案的被告人”(1分)。
      2、請求事項部分存在的問題有:
     ?。?)對醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補(bǔ)助費沒有寫明具體的賠償數(shù)額,因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求(1分)。
      (2)房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的,不屬于刑事附帶民事訴訟的請求范圍(1分),應(yīng)另行提起民事訴訟,因此,一并要求法院判處被告拆除擋光建筑的請求不合適(1分)。
     ?。?)根據(jù)刑事訴訟法第77條的規(guī)定,刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的賠償問題,因此,本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的(1分)。
      3、事實和理由部分存在的問題是:
      對于損失的具體數(shù)額沒有敘述。應(yīng)當(dāng)具體寫明共花去醫(yī)療費多少元,造成誤工損失費多少元,后期繼續(xù)治療及傷殘補(bǔ)助估計多少元(1分)。
      4、結(jié)尾部分存在的問題有:
     ?。?)沒有寫明起訴的法律依據(jù),應(yīng)當(dāng)寫明:“依據(jù)刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規(guī)定,向貴院……”(1分)。
     ?。?)沒有寫明本訴狀的致送法院,應(yīng)當(dāng)寫明“此呈四方區(qū)人民法院(1分)。
      (3)具狀人不應(yīng)當(dāng)寫訴訟代理人,而應(yīng)當(dāng)寫原告苗某,因為在訴訟過程中,訴訟代理人應(yīng)當(dāng)以原告的名義進(jìn)行訴訟活動(1分)。
     ?。?)本訴狀中沒有附注起訴狀份數(shù)和相關(guān)證據(jù)目錄(1分)。正確的寫法是,在具狀人之后寫明:
      附:
     ?。?)刑事附帶民事訴狀×份
     ?。?)證人××的證言
      (3)××醫(yī)院的診斷證明書
     ?。?)××醫(yī)院的醫(yī)藥費收據(jù)×張
     ?。?)原告的工資證明一份
     ?。?)××司法鑒定室的鑒定結(jié)論一份
      (1分,寫出兩項以上得分,兩項以下不得分)
    三、(本題7分)
      1、因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無因管理關(guān)系(1分)。
      2、應(yīng)當(dāng)由女子償付(1分),因為此系張某實施管理行為所造成的,而且張某自己沒有過失;答“此系實施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費用”亦可。(1分)
      3、能。因為此為張某在管理事務(wù)中支出的必要費用(1分)。
      4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)。或答由張某償付。因該款系張某所借,基于合同的相對性原理(1分)。
      5、不能。因為無因管理是無償性的(1分)。
      6、不應(yīng)賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成(1分)。
    四、(本題11分)
      1、應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任(1分)。
      2、沒有侵犯M軟件的出租權(quán)(1分),因為該軟件不是租賃合同的主要標(biāo)的(1分)。
      3、應(yīng)以丙大學(xué)為被告(1分)。
      由乙公司所在地的基層人民法院管轄(1分)。
      4、乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為(或“假冒和反向假冒行為”,或侵權(quán)注冊商標(biāo)專用權(quán)行為,或侵犯商標(biāo)權(quán)行為,或侵權(quán)行為)(1分)。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司(1分)。
      5、有權(quán)雙倍索賠(1分)。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐,欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件(1分)。
      6、不能(1分)。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔(dān)責(zé)任,并且李的贈與沒有附義務(wù),也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形(1分)。
    五、(本題11分)
      1、丁的專利技術(shù)出資超過公司注冊資本的20%,不符合法律規(guī)定(1分);戊不能以勞務(wù)出資(1分)。
      2、符合(1分)。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會(1分)。
      3、屬公司(或法人)分立(1分)。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任(1分)。
      4、應(yīng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意(1分);其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)(或購買權(quán))(1分)。
      5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告,也可以飲料公司或保健品廠為被告(1分)。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任(1分)。
      6、B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn),以清償其債權(quán)(1分)。
    六、(本題13分)
      1、不能(1分)。因為太陽公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同,太陽公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效,月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體(1分)。
      2、不能(1分)。因為本案雖然存在兩個有聯(lián)系的合同關(guān)系,在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關(guān)系,它與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立請求權(quán)的第三人,也不能形成無獨立請求權(quán)的第三人(1分)。
      3、合法(1分)。因為仲裁法規(guī)定當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請(1分);仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出(1分)。
      4、能(1分)。因為合同是否有效取決于該合同是否具備法定的有效要件,關(guān)于同一項目的兩份合同只要都具備有效要件,可以同時有效,但只能履行其中一份合同(1分)。
      5、無權(quán)(1分)。因為只有仲裁案件的當(dāng)事人才有權(quán)申請撤銷仲裁裁決,月亮公司不是仲裁案件的當(dāng)事人(1分)。
      6、能免除(1分)。已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實,當(dāng)事人無需舉證證明(1分)。
    七、(本題8分)
      1、乙公司具有提起行政訴訟的原告資格,或乙公司有權(quán)對恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟(1分)。因為專利局恢復(fù)甲公司的專利權(quán)對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害,乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(1分)。
      2、乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限(1分)。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限,按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定,原告的起訴期限為三個月,從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計算,從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年(1分)。
      3、對專利復(fù)審委員會決定不服的,專利申請人或宣告專利權(quán)無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴(2分)。
      4、被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(說法、主張)不成立(1分)。因為按照依法行政原則中職權(quán)法定的要求,行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán),所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為(1分)。
    八、(本題30分)
      本題的評分標(biāo)準(zhǔn)為:
      1、運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點和理由(18分)。
      2、說理充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),語言流暢,表述準(zhǔn)確(8分)。
      3、答題文體不限,字?jǐn)?shù)要求800-1000字(4分)?!?/P>

     

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