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2004年國家司法考試 試卷四（答案）

參 考 答 案

一、（本題15分）

1. 張某、王乙、王小甲。其中，張某分得4間，王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財產(chǎn)，王某死后，張某應獲得其中的3間，余下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙，因王甲先于王某死亡，其子王小甲享有代位繼承權。故余下3間房中張某、王乙、王小甲應各分得1間。

2. 有效。該6間房雖屬共有財產(chǎn)，但轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)其他共有人張某及王小甲的監(jiān)護人李某同意。

3. 曹某與朱某簽訂的協(xié)議有效。曹某與錢某簽訂的協(xié)議亦有效。

4. 不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續(xù)，錢某已取得了該房屋的所有權，曹某履行不能，朱某只能要求曹某承擔違約責任。

5. 能。根據(jù)合同法的規(guī)定，債務人放棄其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人放棄債權的行為。

6. 不能。因該賠償金是專屬于曹某自身的債權，根據(jù)合同法的規(guī)定，王乙不能行使代位權。

二、（本題12分）

1. 能。受托人以自己名義與第三人訂立合同時，因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務，受托人向第三人披露委托人后，第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利。

2. 部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標的的20%，超出部分無效。

3. 應返還給天鵝公司。屬于不當?shù)美?/P>

4. 應由天鵝公司承擔。標的物交付前發(fā)生的損失應由出賣人承擔。

5. 不能。因為第三人選定了相對人后，不能變更選定的相對人。

三、（本題16分）

1. 有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權。

2. 有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。

3. 不能。股東在公司登記后，不得抽回投資

4. 不能。龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務，對甲公司無返還義務。

5. 不應承擔。公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務，而無直接分擔公司虧損的義務。

6. 乙公司應當以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務負責。甲公司應當在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務負責。龍某應當在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務負責。

四、（本題20分）

1. 乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。

2. 請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3. 正確，原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當事人之間的權利義務關系尚不明確。

4. 錄音帶可以作為認定案件事實的根據(jù)，該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認定案件事實的依據(jù)；會議紀要不能作為認定案件事實的根據(jù)，其形式有欠缺，應當雙方簽字。

5. 不成立。當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。

6. 裁定撤銷原判，駁回起訴。

7. 可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。

8. 不能，在訴訟中，當事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

五、（本題12分）

1．1個月。

2．可以。

3．不予準許。因被告人犯罪行為嚴重，有可能被判處死刑。

4．可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告可以自行辯護。

5．應當恢復法院調(diào)查。

6．在3個月內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。

7．在上訴期滿之日起生效。

8．應自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并答復請求人。

六、（本題25分）

（一）關于甲和乙的行為

1. 甲、乙構成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶搶劫，因為丙的房間屬于其生活的與外界相對隔離的住所；由于乙與甲共謀入戶，甲事實上也實施了入戶搶劫行為，所以乙雖沒有入戶，對乙也應適用入戶搶劫的法定刑。

綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為從犯，對于從犯乙應當從輕、減輕或者免除處罰。

2. 甲、乙雖構成搶劫罪共犯，但二人的犯罪形態(tài)不同：

（1）甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當時的情況下，甲完全能夠達到搶劫既遂，但他自動放棄了搶劫行為；由于搶劫中止行為沒有造成任何損害，所以，對于甲的搶劫中止，應當免除處罰。

（2）乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面，不能因為甲事實上取得了手表，就認定乙搶劫既遂，因為該手表并非甲搶劫既遂所得的財物；另一方面，乙并沒有自動放棄自己的搶劫行為，甲的中止行為對于乙來說，屬于意志以外的原因。根據(jù)刑法規(guī)定，對于未遂犯乙，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

（二）關于甲的行為

1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為，成立強制猥褻婦女罪。

2. 甲乘機拿走丙手表的行為，成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為，即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以，不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中，而應另認定為盜竊罪。

（三）關于乙的行為

1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用（望風），但乙并不明知甲會盜竊財物，所以，乙并不與甲構成盜竊罪的共犯。

2. 基于同樣的理由，乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。

3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物，對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物，但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物，并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物，所以，乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意，不成立銷售贓物罪。