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1992年全國律師資格考試 試卷二
 
 
 

訴訟法

一、判斷下列各題是否正確。正確的在括號內(nèi)寫上"對"，錯誤的在括號內(nèi)寫上"錯"。（每題１分，共１０分）
１．中國和英國兩家公司因貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，英國公司向中國涉外仲裁機(jī)構(gòu)提請仲裁，并委托英國律師作為代理人出席仲裁審理。（ ）
２．我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)以不公開審理仲裁案件為原則，依仲裁規(guī)則也可以不開庭審理。（ ）
３．人民法院審理涉外案件，在特殊情況下，即使當(dāng)事人沒有提出申請也可依職權(quán)對國內(nèi)被告實施財產(chǎn)保全。（ ）
４．經(jīng)中華人民共和國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的案件，如果該裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行，當(dāng)事人可以向人民法院起訴。（ ）
５．在民事訴訟中，二審法院只對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查，而在刑事、行政訴訟中，二審法院應(yīng)不受上訴范圍的限制，對一審判決進(jìn)行全面的審查。（ ）
６．在行政訴訟中，被告不一定都是行政機(jī)關(guān)，原告也可能是行政機(jī)關(guān)。（ ）
７．在刑事公訴案件中，被害人參加訴訟，認(rèn)為審判長的近親屬與案件有利害關(guān)系的，可以要求審判長回避。（ ）
８．對已發(fā)生法律效力的調(diào)解書當(dāng)事人雙方不能上訴，但如果提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。（ ）
９．辯護(hù)權(quán)是被告人的專有權(quán)利，律師未經(jīng)被告人委托或經(jīng)人民法院指定，就不享有辯護(hù)權(quán)。（ ）
１０．我國民事訴訟法規(guī)定，被告須經(jīng)兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，才能缺席判決。（ ）

二、在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應(yīng)的字母填入括號內(nèi)。（每題１分，共２０分）
１．在訴訟中，法律規(guī)定由中級人民法院管轄的第一審案件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．中國人侵犯外國人合法權(quán)益的刑事案件 Ｂ．確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的行政案件
Ｃ．一般涉外民事案件 Ｄ．適用特別程序的民事案件

２．（ ）（ ）（ ）（ ）只有人民法院才有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，其它機(jī)關(guān)無權(quán)執(zhí)行。
Ａ．仲裁機(jī)關(guān)的裁決書 Ｂ．判決維持的行政判決書
Ｃ．民事案件判決書 Ｄ．判決管制的刑事判決

３．除非經(jīng)過批準(zhǔn)，人民法院審理第一審案件的最長期限為（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．刑事公訴案件至遲在受理后一個半月內(nèi)宣判
Ｂ．行政案件在立案之日起３個月內(nèi)作出判決
Ｃ．民事簡易程序應(yīng)在立案之日起３個月內(nèi)審結(jié)
Ｄ．民事特別程序案件從立案之日起３０日或公告期滿后３０日內(nèi)審結(jié)

４．當(dāng)事人不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起（ ）（ ）（ ）（ ）內(nèi)提出上訴。
Ａ．行政判決１５日 Ｂ．刑事判決１１日 Ｃ．民事裁定１０日 Ｄ．行政裁定５日

５．河北省雄縣糧食公司與湖南省茶陵縣糧食公司簽訂了糧食購銷合同，合同沒有約定履行地點。１９９１年９月，雄縣方將５０８袋糧食用汽車運(yùn)到河北省徐水縣火車站。茶陵縣糧食公司采購員對糧食驗收合格后，由雄縣糧食公司交鐵路部門承運(yùn)到長沙，運(yùn)費(fèi)由供方自理。茶陵縣糧食公司自費(fèi)用汽車將糧食運(yùn)至茶陵。該合同的履行地為（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．湖南茶陵 Ｂ．河北雄縣 Ｃ．河北徐水 Ｄ．湖南長沙

６．人民法院可以受理的有關(guān)仲裁的案件包括（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．已經(jīng)仲裁但未發(fā)生法律效力的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同案件
Ｂ．合同中有仲裁條款的未經(jīng)仲裁的技術(shù)合同案件
Ｃ.事后達(dá)成書面仲協(xié)議的涉外合同案件
Ｄ．一方向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁，另一方向人民法院起訴的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同案件。

７．（ ）（ ）（ ）（ ）可適用調(diào)解。
Ａ．行政賠償案件 Ｂ．刑事自訴案件 Ｃ．技術(shù)合同仲裁案件 Ｄ．刑事公訴案件

８．國際經(jīng)濟(jì)往來中的（ ）（ ）（ ）（ ）等票證遺失，票證持有人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請公示催告。
Ａ．股票 Ｂ．提單 Ｃ．可轉(zhuǎn)讓的信用證 Ｄ．匯票

９．在我國仲裁體系中，合議仲裁庭的組成，可按下列規(guī)則進(jìn)行，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同仲裁由仲裁員二人和仲裁委員會指定的首席仲裁員一人組成仲裁庭
Ｂ．國內(nèi)技術(shù)合同仲裁，由當(dāng)事人雙方在仲裁員名冊上各指定一名仲裁員，然后由仲裁機(jī)構(gòu)決定首席仲裁員
Ｃ．涉外仲裁由雙方當(dāng)事人各自在仲裁員名冊中指定一名，然后由仲裁委員會主席在仲裁員名冊中指定第三名仲裁員為首席仲裁員
Ｄ．涉外仲裁由當(dāng)事人雙方各自委托仲裁委員會主席在仲裁員名冊上指定一名仲裁員，仲裁委員會主席在仲裁員名冊中指定第三名仲裁員為首席仲裁員

１０．（ ）（ ）（ ）（ ），人民法院可依當(dāng)事人申請或可依職權(quán)決定不公開審理。
Ａ．涉及專有技術(shù)的專利侵權(quán)案件 Ｂ．不涉及個人隱私的離婚案件
Ｃ．不滿１８歲的未成年人犯罪案件 Ｄ．涉及國家機(jī)密的行政案件

１１．當(dāng)事人就已經(jīng)撤銷的涉外仲裁案件再次向仲裁委員會提出申請，應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（）( ）。
Ａ．按自動撤訴論，不能受理 Ｂ．請當(dāng)事人向法院起訴
Ｃ．由仲裁委員會主席決定受理或不受理 Ｄ．由仲裁案件原仲裁庭決定是否受理。

１２．當(dāng)事人對下列民事訴訟裁定可提出上訴（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．駁回起訴 Ｂ．財產(chǎn)保全 Ｃ．不予執(zhí)行仲裁裁決 Ｄ．對管轄權(quán)提起異議

１３．（ ）（ ）（ ）（ ）是訴訟參與人。
Ａ．公訴人 Ｂ．自訴人 Ｃ．鑒定人 Ｄ．辯護(hù)人

１４．人民法院對于自訴案件進(jìn)行審查后，認(rèn)為被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．宣告無罪 Ｂ．說服自訴人撤回自訴 Ｃ．撤銷案件 Ｄ．裁定駁回自訴

１５．人民檢察院依法作出免予起訴的條件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被告人的行為不構(gòu)成犯罪 Ｂ．依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰
Ｃ．依照刑法規(guī)定可以免除刑罰 Ｄ．犯罪已過追訴時效期限

１６．我國法律關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定意味著（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．在刑事公訴案件中，被告人不承擔(dān)任何舉證責(zé)任
Ｂ．在行政訴訟中，原告人不承擔(dān)任何舉證責(zé)任
Ｃ．在民事訴訟中，舉證責(zé)任分擔(dān)的原則是，誰主張誰舉證
Ｄ．在事實難以查清或雙方提供的證據(jù)證明力相當(dāng)?shù)那闆r下，承擔(dān)舉證責(zé)任的一方承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。

１７．人民檢察院對其自行偵查終結(jié)的案件，可以作出（ ）（ ）（ ）（ ）的決定。
Ａ．提起公訴 Ｂ．免予起訴 Ｃ．不起訴 Ｄ．撤銷案件

１８．因某省政府違反國務(wù)院有關(guān)收購蠶繭的規(guī)定，國家主管部門經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)處該省一定數(shù)量的罰款。如該省政府對此罰款不服，它應(yīng)該向（ ）（ ）（ ）（ ）起訴。
Ａ．該主管部門所在地的基層人民法院 Ｂ．該省政府所在地的基層人民法院
Ｃ．北京市中級人民法院 Ｄ．該省政府所在地的中級人民法院

１９．公民、法人或其他組織單獨就損害賠償向行政機(jī)關(guān)提出請求，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．只能由行政機(jī)關(guān)解決 Ｂ．可以直接向人民法院起訴
Ｃ．可以先由行政機(jī)關(guān)解決，也可以直接向人民法院提起訴訟
Ｄ．應(yīng)先由行政機(jī)關(guān)解決，對行政機(jī)關(guān)處理不服的，再向人民法院起訴

２０．我國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請和我國法律規(guī)定，向有關(guān)機(jī)構(gòu)提請采取保全措施。這些機(jī)構(gòu)是（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被訴人所在地的我國法院 Ｂ．仲裁機(jī)構(gòu)所在地的我國法院
Ｃ．申請人所在地的我國法院 Ｄ．被訴人財產(chǎn)所在地的我國法院

三、簡答下列各題（第１題５分，第２題４分，第３題６分，共１５分）
１．張某未辦理衛(wèi)生許可證，亦未經(jīng)獸醫(yī)衛(wèi)生部門檢疫，私自宰殺一匹馬、兩頭驢，加工成熟食后分別賣給甲、乙副食商店。兩商店又出售給附近居民，致使１２人食后中毒?？h衛(wèi)生防疫站認(rèn)為張某應(yīng)對這起中毒事件負(fù)主要責(zé)任，兩家商店亦應(yīng)負(fù)重要責(zé)任。于是，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，對張某和兩副食商店作出了行政處罰決定。兩副食店不服，共同向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)受理后，經(jīng)審理，作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定。兩家副食店亦不服，即向人民法院提起行政訴訟。
現(xiàn)問： ①兩副食店不服復(fù)議決定向法院提起行政訴訟，誰是被告？ ②在這一行政訴訟案件中，有無第三人？如沒有，請說明理由；如有，請指出。 ③人民法院審理此案，應(yīng)依據(jù)和適用哪些法律、法規(guī)？

２．義烏市某村吳某稱，他飼養(yǎng)的１０頭牛因飲了受污染的東陽江水而死。市環(huán)保局查明東陽江水污染是因衢州市某化學(xué)工業(yè)公司在東陽市設(shè)立的分廠（無法人資格）不合標(biāo)準(zhǔn)的排污所致。 問：吳某可向何地法院提起訴訟？為什么？

３．甲單位認(rèn)為乙單位在同一種商品上，使用了與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，遂向縣工商局要求處理乙單位。縣工商局責(zé)令乙單位立即停止侵權(quán)行為，并賠償甲單位的損失１０萬元。乙單位向上級工商管理機(jī)關(guān)申請復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變縣工商局的決定，決定讓乙單位賠償甲單位８萬元。乙單位仍不服向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，經(jīng)過審理，認(rèn)為工商行政管理機(jī)關(guān)的決定賠償額過多，于是判決變更，判令乙單位，賠償甲單位６萬元。 問：
（１）乙單位可向何地人民法院起訴？應(yīng)以誰作為被告？
（２）人民法院的判決是否正確？請說明理由。

四、案例分析（第１題７分，第２題７分，第３題１２分，第４題２９分）
１．某市平疇村農(nóng)民吳某未經(jīng)審批擴(kuò)建其房屋，侵犯了一部分村土地的使用權(quán)。村民委員會遂向市政府土地管理局控告，要求拆除吳某擴(kuò)建的房屋。市土地管理局只決定給予吳某２０００元罰款，村民委員會不服土地管理局的決定。經(jīng)查，市土地管理局做出決定后半年，既未制作，也未送達(dá)行政決定書。
問：村民委員會可采取民事訴訟還是行政訴訟方式獲得解決？被告是誰？理由是什么？

２．被告人劉某因重傷害罪被Ａ縣人民檢察院提起公訴，Ａ縣人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)被告人還犯有搶劫罪，于是決定延期審理。在延期審理期間，人民法院進(jìn)行偵查，收集了被告人犯有搶劫罪的確鑿證據(jù)。之后，法院繼續(xù)開庭審理，對被告人適用數(shù)罪并罰，判處了１２年有期徒刑。在上訴期內(nèi)，被告人提出了上訴，檢察院也提出了抗訴。二審法院經(jīng)過審查，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實沒有錯誤，但適用法律錯誤，以至量刑過輕。二審法院改判被告人死刑，緩期二年執(zhí)行。
問：上述案例在程序上有什么錯誤，為什么？并說明正確的做法。

３．１９９２年７月１３日凌晨，在杭（州）肖（山）公路上，發(fā)生了一起交通肇事案。事故現(xiàn)場有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠(yuǎn)處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時針指在５點５０分。偵查人員對現(xiàn)場進(jìn)行了勘驗，拍攝了一張現(xiàn)場全景照片。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對偵查人員說，她丈夫告訴她，事故發(fā)生時，他行走在離事故現(xiàn)場５０米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距肖山１５公里。肖山市交通管理局查明，５點５０分左右曾有二輛解放牌大卡車經(jīng)過事故現(xiàn)場處。其中有一輛為肖山某廠車輛。經(jīng)偵查人員察看，該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調(diào)度證明司機(jī)劉某１３日早駕車從杭州返回肖山，下車后臉上有慌張的神色。出車登記表記明司機(jī)劉某１３日早５點５５分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機(jī)同車的趙某，兩人均否認(rèn)他們當(dāng)天早上發(fā)生過交通肇事。 問：
上述案例中，哪些證據(jù)屬于物證？哪些證據(jù)屬于書證？哪些證據(jù)屬于直接證據(jù)？哪些證據(jù)屬于辯護(hù)證據(jù)？

４．江蘇武進(jìn)縣星火公司于１９８９年和廣西南寧市新興公司（集體企業(yè)）簽訂了價值５０萬元人民幣的食油購銷合同。新興公司轉(zhuǎn)手將大部分食油銷售給廣西南寧市南建公司，價款５０萬元。至１９９０年４月底，星火公司已按合同規(guī)定履行完畢，但新興公司未按合同規(guī)定在１９９０年６月底前付款。１９９０年１２月，星火公司與新興公司又簽訂了符合法律手續(xù)的付款協(xié)議，協(xié)議商定將新興公司對南建公司的５０萬債權(quán)轉(zhuǎn)讓給星火公司，一旦南建公司付款，新興公司即以此筆款項履行對星火公司的付款義務(wù)。至１９９１年１２月底，南建公司已付付款期限但未付款，最終使星火公司未能收回５０萬元款項。查明：星火公司與新興公司、南建公司都沒有其他債權(quán)債務(wù)糾紛。 問：
（１）在此階段，星火公司能否向法院申請支付令，要求新興公司還款，為什么？
（２）在此階段，星火公司能否向法院申請支付令，要求南建公司還款；為什么？
１９９２年２月，新興公司與南建公司在價款問題上發(fā)生了爭議，起訟到南寧市中級人民法院，南建公司以食油質(zhì)量不符合要求為由只同意付給３５萬元食油價款。星火公司得知，現(xiàn)南建公司的銀行帳號上有６０萬元款項，并準(zhǔn)備將該款項用于流通。
問：在此階段，星火公司應(yīng)當(dāng)采用哪些訴訟手段，才能充分保障自己能夠收食油價款？其根據(jù)是什么？
南寧市法院經(jīng)審理后，判決南建公司支付給新興公司食油價款本金、利息、違約金等共６６萬元。南建公司未對判決提出上訴，判決生效。在此判決執(zhí)行前，又有甲、乙、丙三家法人單位分別向新興公司申請債權(quán)，其中甲８５萬元，乙１０萬元，丙６０萬元。并查明：新興公司在與星火公司簽訂還款協(xié)議之前，分別與甲、乙、丙簽訂了三份同樣的還款協(xié)議，這些協(xié)議都商定用其對南建公司的債權(quán)履行付款義務(wù)。至此，新興公司經(jīng)營已嚴(yán)重虧損，無力清償這些債務(wù)。 問：
（１）在此階段，星火公司為盡可能實現(xiàn)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)向法院提起哪種民事訴訟程序？在這種程序中，星火公司應(yīng)當(dāng)主動采取哪些訴訟行為？
（２）星火公司擬提起的訴訟程序，對新興公司的民事法律地位和民事法律行為有何影響？在這種程序中，星火公司的債權(quán)在法律上將發(fā)生什么變化？
（３）在星火公司擬提起的訴訟程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)或可以進(jìn)行哪些訴訟行為？請簡要回答。
查明，新興公司除未執(zhí)行的６６萬元債權(quán)外，尚有一輛已抵押給乙的價值５萬元的北京吉普車，其他財產(chǎn)共折價４０萬元。新興公司除欠星火公司５０萬元，甲８５萬元，乙１０萬元，丙６０萬元外，尚欠稅款４萬元。法院為辦理該案件共花費(fèi)２萬元。
問：通過這種訴訟程序，星火公司能收回多少萬元的債權(quán)，為什么？