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1993年全國律師資格考試 試卷二（答案）

試卷二答案

一. 選擇(共10分)
1.D 2.ABCD 3.A 4.CD 5.AD 6.A 7.CD 8.D 9.B 10.D

二. 答案(本題4分)
戊組

三、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題１０分）
乙組判斷全部錯誤（２分）。因為：
１．法院決定受理公示催告申請，應(yīng)在３日內(nèi)發(fā)出公告，故Ｃ判斷是錯誤的（２分）；
２．申報權(quán)利期間應(yīng)不少于６０日，本案法院定為３個月是合法的，故Ｄ判斷是錯誤的（２分）；
３．利害關(guān)系人在申報期屆滿后，判決作出之前申報的，同樣應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序，故Ｅ判斷是錯誤的（２分）；
４．起訴請求目的在于索回票面款額，應(yīng)為給付之訴（２分，答"應(yīng)為確認(rèn)之訴和給付之訴"者得分，只答"應(yīng)為確認(rèn)之訴"者不得分。）
說明：認(rèn)為甲組、丙組、丁組判斷全錯者，無論如何回答理由，本題都不得分。除選擇乙組外，同時選擇其它組的，無論如何回答理由，本題也不得分。

四、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題１０分）
１．適用民事訴訟法企業(yè)法定破產(chǎn)還債程序處理本案（１分）；但可參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的有關(guān)規(guī)定（１分）。
２．應(yīng)中止對調(diào)解書的執(zhí)行程序（１分），由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)（１分）。
３．贈送貨物的行為無效（１分），因為按破產(chǎn)法規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前６個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為無效（１分）。
４．星光燈具廠應(yīng)參加債權(quán)人會議（１分）。
債權(quán)人會議的職權(quán)是：Ａ．審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認(rèn)債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保及其數(shù)額（１分）；Ｂ．討論通過和解協(xié)議草案（１分）；Ｃ．討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案（１分）。

五、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題１０分）
１．仲裁條款無效（１分）；因為未指明具體仲裁機(jī)構(gòu)，內(nèi)容不明確，無法履行（１分）。
２．新仲裁協(xié)議是有效的（１分）。
３．起訴是不正確的（１分）；因為存在有效的仲裁協(xié)議，就不應(yīng)起訴（１分）。
４．法院審理本案是合法的（１分）；因為當(dāng)事人一方起訴，未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)（１分）。
５．上訴理由不正確（１分）。
６．被告在法定期限內(nèi)有權(quán)上訴（１分）；因為在上訴期限內(nèi)提出上訴，無論上訴理由是否成立，不影響上訴權(quán)（１分）。

六、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題６分）
１．新興村全體村民和村民委員會都可以充當(dāng)原告（２分）。（注：漏答一個即不給分）
２．有第三人（１分），村民委員會和３０戶村民是第三人（１分）。（注：漏答一個即不給分）
３．應(yīng)用民事訴訟中"代表人訴訟"的方式解決（１分）。法律依據(jù)是："最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的意見"中規(guī)定，人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定外，對本規(guī)定沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定（１分）。

七、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題２４分）
１．甲市、乙市、丁市、戊市、己市法院有管轄權(quán)（１分，多答或少答均不得分）。
因為本案屬于因侵權(quán)行為引起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄（１分）。
２．無權(quán)移送（１分）。
因為先立案的法院移送管轄必須以本法院無管轄權(quán)為前提（１分）。
３．丁市文化館李榮國可以作為證人（１分）。
因為與本案無法律上的利害關(guān)系，但了解案情（１分）。
４．可以分別起訴（１分）。 因為白云樂隊和紅土地出版社是普通的（非必要的）共同原告（１分）；二者的訴訟請求屬可分之訴（１分）。
５．可以采?。ǎ狈郑?；應(yīng)由第一審法院采?。ǎ狈郑?。
６．上訴人：江南音像出版公司（１分）；
被上訴人：北方文化藝術(shù)中心（１分）；
原審原告：白云樂陳、紅土地出版社（１分）。
７．進(jìn)行調(diào)解（１分）；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴（１分）。
８．當(dāng)事人上訴超過了法定期限（１分），這種情況下，可以在暴雨天氣之后１０日內(nèi)占請順延上訴期限（１分），或者申請再審（１分）。
當(dāng)事人未申請順延上訴期限，第二審法院不應(yīng)受理上訴（１分）。
留置送達(dá)調(diào)解書是不當(dāng)?shù)模ǎ狈郑谡{(diào)解書實際未能送達(dá)的情況下結(jié)案也是不當(dāng)?shù)模ǎ狈郑?；?dāng)事人拒絕簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，人民法院應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人（１分），并作出判決（１分）。
（將其它正確的做法答成不當(dāng)行為的，每處倒扣１分，但扣分上限為第８問不得分）

八、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（本題１３分）
１．Ａ區(qū)公安分局與Ｂ縣公安局均有管轄權(quán)（１分）。其法律依據(jù)是，刑事訴訟法規(guī)定，刑事案件由犯罪地的人民法院管轄（１分）。
２．我國劃分刑事管轄的基本原則是：有利于準(zhǔn)確及時地查明案件事實、審結(jié)案件（１分），該案的犯罪人和主要犯罪地均在Ｂ縣，故應(yīng)由Ｂ縣公安局管轄（１分）。
３．Ｃ法院的錯誤有：
（１）Ｃ法院將案件報Ｃ市政府審批（１分），這樣做變成了由政府部門審理決定案件（１分），違背了人民法院依法獨(dú)立審判的原則（１分）。
（２）Ｃ法院將案件報上級法院提出意見（１分），這樣做實際上使二審變成了一審（１分），損害了被告人上訴的權(quán)利（或答"損害了上訴制度"）
（１分）（注：答"違背了二審終審制"的也給分）。
（３）Ｃ法院審判委員會在合議庭審判前討論決定案件（１分），這樣做使合議庭開庭審理不能發(fā)揮作用（１分），損害了刑事訴訟開庭審理中的調(diào)查辯論制度（１分）。

九、答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（注：考生答案與標(biāo)準(zhǔn)答案文字表述不一致，但意思相同的，也可給分。本題１３分）
Ａ．張問①（錯誤）（１分）。理由是：偵查人員訊問被告，應(yīng)當(dāng)首先訊問被告人是否有犯罪行為（１分）。
Ｂ．張問②（錯誤）（１分）。理由是：被告人有權(quán)作無罪辯解（１分）。
Ｃ．張答③（正確）（１分）。理由是：依我國刑事訴訟法規(guī)定，人民法院在開庭七日前才"告知被告人可以委托辯護(hù)人"（１分）。
Ｄ．張答④（錯誤）（１分）。理由是：公安機(jī)關(guān)拘留人的時候，必須出示拘留證（１分）。
Ｅ．張問⑤（錯誤）（１分）。理由是：刑事公訴案件不由被告人（或應(yīng)由偵查機(jī)關(guān)）負(fù)舉證責(zé)任（１分）。
Ｆ．張問⑥（錯誤）（１分）。理由是：①偵查人員不能以威脅、利誘的方法收集證據(jù)（１分）；②公安機(jī)關(guān)是偵查機(jī)關(guān)，對被告人在實體上無權(quán)作出司法決定（或答"對被告人在實體上如何處罰只有法院才能決定"）（１分）。