1995年全國律師資格考試 試卷四
程序法
一、判斷題。判斷下列各題是否正確。正確的在括號(hào)內(nèi)寫“對(duì)”，錯(cuò)誤的在括號(hào)內(nèi)寫“錯(cuò)”。(每題1分，共10分)
1、凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。但生理上、精神上有缺陷或者年幼者，不能作證人。()
2、對(duì)于重婚案件，應(yīng)由被害人直接向法院自訴，但被害人不控告，可由有關(guān)單位和個(gè)人提出控告，由人民檢察院審查決定提起公訴。所以，重婚案件既可以是自訴案件，又可以是公訴案件。()
3、由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由，使刑事案件的審判無法繼續(xù)進(jìn)行時(shí)，人民法院可以裁定終止審理。()
4、某地發(fā)生一起火災(zāi)，消防隊(duì)接到報(bào)警后，火速趕往火災(zāi)現(xiàn)場撲救，消防車在途中由于行車過快，不幸將一騎自行車人撞成重傷。受害者有權(quán)向消防部門提起國家賠償。()
5、在督促程序中，人民法院向債務(wù)人發(fā)出支付令，債務(wù)人在法定期間提出書面異議的，人民法院要認(rèn)真審查異議是否有理由，確有理由的應(yīng)裁定終結(jié)督促程序。()
6、人民法院接到人民檢察院對(duì)民事案件已生效的判決、裁定的抗訴后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真進(jìn)行審查?？乖V理由成立的，應(yīng)當(dāng)再審；抗訴理由不成立的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回抗訴。()
7、贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴，要求增加或減少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)作為新案件受理。()
8、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，一般應(yīng)提供擔(dān)保。但有實(shí)際困難且情況緊急的，經(jīng)人民法院同意也可以不提供擔(dān)保。()
9、行政復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作出復(fù)議決定，當(dāng)事人對(duì)原具體行政行為不服，向人民法院起訴的，應(yīng)以復(fù)議機(jī)關(guān)和作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告。()
10、仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒有隸屬關(guān)系。()
二、選擇題。在下列各題所提供的選項(xiàng)中，選擇出正確的選項(xiàng)，并將相應(yīng)的字母填入括號(hào)內(nèi)。多選或少選均不得分。(每題1分，共10分)
1、在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人其所在國與我國未訂立有關(guān)條約，當(dāng)其委托我國律師代理訴訟時(shí)，從我國領(lǐng)域外寄交授權(quán)委托書，()()()()才具有效力。
A、只需經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明
B、只需經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證
C、應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證
D、履行所在國規(guī)定的證明手續(xù)
2、按照我國民事訴訟法的規(guī)定，起訴必須符合下列條件：()()()()。
A、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織
B、有明確的被告
C、有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由
D、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄
3、甲、乙兩人間發(fā)生民事糾紛，一審判決甲勝訴，乙提起上訴，二審法院接到報(bào)送的案件之前，甲有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，必須采取財(cái)產(chǎn)保全措施。乙即向法院提出申請(qǐng)。對(duì)此()()()()。
A、應(yīng)由第一審人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施
B、應(yīng)由第二審人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施
C、應(yīng)由第一審人民法院報(bào)請(qǐng)第二審人民法院批準(zhǔn)后采取財(cái)產(chǎn)保全措施
D、情況緊急來不及報(bào)告的由第一審人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施，情況不緊急的由第二審人民法院采取
4、某日中午，趙某與其兒子(18歲)正在一居民樓下正常行走，突然三樓李某家陽臺(tái)上的花盆墜落下來，正砸在趙某的頭上，致其腦震蕩，共支付醫(yī)療費(fèi)1480元。趙訴至法院，要求李賠償。而李否認(rèn)趙的傷系李家花盆墜落所致。這種情況，應(yīng)由()()()()。
A、趙某負(fù)責(zé)舉證B、李某負(fù)責(zé)舉證
C、趙、李共同負(fù)責(zé)舉證D、趙某的兒子負(fù)責(zé)舉證
5、行政機(jī)關(guān)就同一事實(shí)，對(duì)若干人作出具體行政行為。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)這類具體行政行為不服，可以向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議并由復(fù)議機(jī)關(guān)作終局裁決，也可以向人民法院起訴，如果其中一部分人選擇了申請(qǐng)復(fù)議，則()()()()。
A、這部分人如不服終局裁決，可以向人民法院起訴
B、這部分人不能再向人民法院起訴
C、另一部分人也應(yīng)當(dāng)選擇申請(qǐng)復(fù)議
D、另一部分人仍可以依法向人民法院起訴
6、按照我國仲裁法的規(guī)定，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：()()()()。
A、請(qǐng)求仲裁的意思表示B、仲裁事項(xiàng)
C、不服仲裁的解決辦法D、選定的仲裁委員會(huì)
7、合議庭對(duì)死刑案件復(fù)核后，應(yīng)當(dāng)分別不同情況采用()()()()的辦法處理。
A、用判決核準(zhǔn)死刑B、用裁定核準(zhǔn)死刑
C、在提審后用判決直接改判D、用裁定撤銷原判決，發(fā)回重審
8、王某犯故意殺人罪，被一審人民法院判處死刑，王某未上訴。省高級(jí)人民法院經(jīng)復(fù)核核準(zhǔn)死刑，并下達(dá)執(zhí)行死刑命令。執(zhí)行死刑的人民法院在接到執(zhí)行命令后，應(yīng)當(dāng)在()()()()日內(nèi)將王某交付執(zhí)行。
A、3日B、5日C、7日D、10日
9、有權(quán)拘傳未被羈押的被告人的機(jī)關(guān)有()()()()。
A、公安機(jī)關(guān)B、人民檢察院C、人民法院D、國家安全機(jī)關(guān)
10、根據(jù)法律規(guī)定，被告人不能委托()()()()為其辯護(hù)。
A、缺乏文化知識(shí)、法律知識(shí)的父母B、被依法剝奪政治權(quán)力的配偶
C、系被告人近親屬的陪審員D、系限制行為能力的子女
三、指出并改正下列命題的錯(cuò)誤，請(qǐng)?jiān)阱e(cuò)的詞句下面劃一橫線，然后將你認(rèn)為正確的內(nèi)容寫在后面的括號(hào)內(nèi)。(每題1分，共8分)
1、當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書無具體授權(quán)，但寫明“全權(quán)代理”的，訴訟代理人有權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。()
2、在民事訴訟的第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)及時(shí)判決。()
3、人民法院在審理行政案件中，對(duì)行政機(jī)關(guān)應(yīng)給予行政處罰而沒有給予行政處罰的人，可以直接給予行政處罰。()
4、我國仲裁法規(guī)定，涉外仲裁委員會(huì)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或其財(cái)產(chǎn)不在我國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由涉外仲裁委員會(huì)直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。()
5、外國人、外國企業(yè)和組織在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)要求中華人民共和國國家賠償?shù)牟贿m用國家賠償法。()
6、從證據(jù)分類上說，凡是證明被告人有罪并應(yīng)從重處罰的證據(jù)，都屬于直接證據(jù)。()
7、最高人民檢察院對(duì)其同級(jí)法院即最高人民法院的裁判，無權(quán)提起抗訴。()
8、按照刑事訴訟法的規(guī)定，對(duì)不公開審理的案件，判決宣告時(shí)也不應(yīng)當(dāng)公開。()
四、簡答題(第1、2題各2分，第3—10題各3分，第11題7分，共35分)
1、某個(gè)體戶向某縣工商行政管理局申請(qǐng)辦理營業(yè)執(zhí)照，工商局遲遲不予答復(fù)，該個(gè)體戶多次去催辦，工商局個(gè)體科科長說：“你條件不具備，還辦什么執(zhí)照，以后不要再找了?！睘榇?，該個(gè)體戶委托某律師向法院起訴。請(qǐng)問：
(1)該個(gè)體戶的起訴應(yīng)以誰為被告？
(2)人民法院對(duì)該起訴應(yīng)否受理？
2、某縣衛(wèi)生防疫站，在一次檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)某個(gè)體餐館衛(wèi)生條件不合格，當(dāng)即對(duì)其罰款600元，并限其立即改正，否則即令其停業(yè)。但該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，也沒有收集有關(guān)證據(jù)，只給了餐館業(yè)主一罰款收據(jù)。該個(gè)體餐館不服處罰，即向人民法院起訴。該衛(wèi)生防疫站接到起訴書之后，未告知法院即找該個(gè)體餐館要求其提供處罰當(dāng)日的衛(wèi)生不合格的有關(guān)證據(jù)。請(qǐng)問：
(1)該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，人民法院應(yīng)否受理該個(gè)體餐館的起訴？
(2)該衛(wèi)生防疫站收集證據(jù)的行為是否合法？為什么？
3、某日，法院執(zhí)行員張某和書記員執(zhí)行一民事判決，正在某機(jī)械廠大門東側(cè)查封該廠一批鋼材時(shí)，該廠法律顧問路過此地，即提出為什么沒有廠方的人在場而擅自查封。張某解釋說：“我們是在執(zhí)行生效判決，查封財(cái)產(chǎn)一般不必通知被執(zhí)行人到場。當(dāng)然被執(zhí)行人要求到場且不致妨害人民法院執(zhí)行公務(wù)的，可以允許其到場。”
請(qǐng)問張某的解釋是否正確？為什么？
4、宋老漢因病死亡(其妻已故)，留有三兒兩女，小兒子宋明將遺產(chǎn)全部占為己有。另兩個(gè)兒子宋輝和宋祖即訴至法院，要求分割遺產(chǎn)。受訴法院即通知其兩個(gè)女兒宋玉梅和宋玉蘭不愿意參加訴訟，但又未明確表示放棄繼承權(quán)。對(duì)她們二人的訴訟地位如何確定，合議庭意見不一致，有的主張將宋玉梅和宋玉蘭列為共同原告；有的認(rèn)為應(yīng)列為第三人；有的認(rèn)為不應(yīng)將其列為當(dāng)事人。請(qǐng)問法院應(yīng)如何確定宋玉梅和宋玉蘭的訴訟地位？為什么？
5、張某因參與打架被公安機(jī)關(guān)取保候?qū)徍髨?bào)經(jīng)檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)變更為逮捕。此案經(jīng)一審法院判處張某有期徒刑六個(gè)月，二審法院維持原判，后經(jīng)再審改判無罪?，F(xiàn)張某打算提起賠償訴訟。
現(xiàn)問，按國家賠償法的規(guī)定，此案負(fù)有賠償義務(wù)的機(jī)關(guān)是誰？根據(jù)是什么？
6、某縣人民法院在審理一起盜竊案時(shí)，審判長在宣布合議庭的組成人員、書記員、公訴人、辯護(hù)人的名單后，告知被告人有權(quán)對(duì)上述人員(除辯護(hù)人外)申請(qǐng)回避。當(dāng)審判長問被告是否要求回避時(shí)，被告人說，要求公訴人回避。理由是：起訴書寫的是他以溜門撬鎖手段進(jìn)行盜竊活動(dòng)，而事實(shí)上他沒有溜門撬鎖。審判長認(rèn)為被告申請(qǐng)回避的理由顯然無理，即向被告人宣布回避要求無理，予以駁回，審判活動(dòng)繼續(xù)進(jìn)行。
請(qǐng)問：本案審判長能否當(dāng)庭駁回被告人的回避申請(qǐng)？為什么？
7、被告人李某，男，15歲，系某校學(xué)生。今年七月三日將另一學(xué)生刺成重傷。八月三日，一審法院向其送達(dá)起訴書副本時(shí)告知其有權(quán)委托辯護(hù)人，李某表示不委托辯護(hù)人。法院遂于八月九日開庭公開審理此案，并判處李某有期徒刑2年。試分析：一審法院在審理此案中有無違反刑事訴訟法規(guī)定程序的情形，如有，請(qǐng)指出。
8、某自訴案件的自訴人李某的居住地與法院之間無公路，步行到法院需要三日，李某于4月18日接到法院一審判決書，5月2日他步行到法院將上訴狀交到法院。
請(qǐng)問：法院應(yīng)否接受上訴？為什么？
9、被告人某甲將某乙騙至一無人居住房屋內(nèi)，將某乙殺害。為了毀尸滅跡，又將房屋燒毀。在人民法院審判這個(gè)案件時(shí)，房屋的主人某丙提起了附帶民事訴訟，要求被告人某甲賠償因其燒毀房屋造成的損失。
請(qǐng)問：人民法院應(yīng)否同意某丙的請(qǐng)求？請(qǐng)簡要說明理由。
10、某造紙廠向河內(nèi)排放污水，致使沿岸居民蒙受損害，但人數(shù)尚未確定。其中有27人向法院起訴。受訴法院即發(fā)出了公告，通知權(quán)利人在60日內(nèi)到人民法院登記。但僅有3人登記。該30人即委托其中4人為代表人進(jìn)行訴訟。最后法院判決造紙廠賠償每人經(jīng)濟(jì)損失1200元。此后，又有未登記的23人在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向某律師事務(wù)所咨詢，也要求起訴請(qǐng)求賠償。該律師事務(wù)所對(duì)此有如下不同意見：(1)該23人不能再起訴；(2)法院應(yīng)不予受理；(3)法院應(yīng)駁回起訴；(4)法院應(yīng)駁回訴訟請(qǐng)求；(5)法院認(rèn)定其請(qǐng)求成立的，裁定適用已作出的上述判決；(6)法院應(yīng)根據(jù)他們的具體情況作為另外一個(gè)案件重新作出新的判決。
請(qǐng)問：哪種意見正確？為什么？
11、按照我國仲裁法規(guī)定，當(dāng)事人之間發(fā)生合同糾紛、繼承糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，無論是否有仲裁協(xié)議，一方均可向被申請(qǐng)人所在地的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。裁決應(yīng)當(dāng)按照仲裁庭多數(shù)仲裁員的意見作出，仲裁庭形不成多數(shù)意見時(shí)，報(bào)仲裁委員會(huì)決定。當(dāng)事人對(duì)裁決不服的，可以上訴。裁決發(fā)生法律效力后，任何單位無權(quán)撤銷。一方不履行的，另一方可以向作出此裁決的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)執(zhí)行。
請(qǐng)自上而下地找出上面表述中存在的法律錯(cuò)誤，并逐一(按1、2……順序)簡要說明理由。
五、案例分析。請(qǐng)仔細(xì)閱讀下列各案例，并分析回答所提問題。(第1題4分，第2題8分，第3題15分，第4題10分，共37分)
1、濱江市工商行政管理局和市消費(fèi)者協(xié)會(huì)在對(duì)該市化妝品市場聯(lián)合檢查過程中，認(rèn)為三A商場銷售的名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，共同署名對(duì)該商場作出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決定，并于當(dāng)日將價(jià)值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場不服，未向上一級(jí)工商行政管理局申請(qǐng)復(fù)議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費(fèi)者協(xié)會(huì)列為共同被告。訴訟過程，三A商場又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟(jì)損失。受訴法院認(rèn)為，行政賠償訴訟應(yīng)當(dāng)和行政訴訟同時(shí)一并提起，遂裁定對(duì)三A商場的行政賠償訴訟不予受理。
請(qǐng)問：
(1)三A商場未向上一級(jí)工商行政管理局申請(qǐng)復(fù)議，即直接向人民法院起訴是否正確？為什么？
(2)受訴法院對(duì)三A商場提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確？為什么？
(3)受訴法院將濱江市消費(fèi)者協(xié)會(huì)和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確？為什么？
(4)濱江市消費(fèi)者協(xié)會(huì)在本案中可否成為訴訟當(dāng)事人？成為何種訴訟當(dāng)事人？
2、李某(女)與張某(男)均為20周歲，且是同班同學(xué)的一對(duì)戀人，后李某因張某不思上進(jìn)而與其分手，不久李某又與某機(jī)關(guān)干部朱某相戀。對(duì)此張某十分惱火。他利用負(fù)責(zé)到收發(fā)室取信件的便利，截獲了朱某寫給李某的情書，私自開拆并在班里傳閱。李某遂向所在地區(qū)的公安機(jī)關(guān)提起控告。此案經(jīng)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)認(rèn)為張某的行為已構(gòu)成侵犯公民通信自由罪，并移送該區(qū)人民檢察院審查起訴。檢察院審查后認(rèn)為，張某雖私自開拆他人信件，但并未造成嚴(yán)重后果，因此對(duì)張某作出了撤銷案件的決定。
就上述情況，請(qǐng)回答：
(1)公安機(jī)關(guān)立案處理此案在程序上有無不妥之處？并簡要說明法律依據(jù)。
(2)僅就程序而言，檢察機(jī)關(guān)對(duì)公安機(jī)關(guān)移送起訴的案件，能否作出撤銷案件的決定？為什么？
(3)公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)處理此案，在程序上應(yīng)如何操作？
3、A縣與C、D、E、F四雖相鄰。A縣某加工廠和B縣某食品廠于1995年9月10日在C縣簽訂了一真空食品袋加工承攬合同。其中約定：“運(yùn)輸方式：加工廠代辦托運(yùn)；履行地點(diǎn)：加工廠在D縣的倉庫?！薄鞍l(fā)生糾紛的解決方式：在E縣仲裁委員會(huì)仲裁，也可以向C縣和E縣的人民法院起訴。”合同簽訂后，加工廠即在其設(shè)在F縣的分廠進(jìn)行加工，并在F縣車站發(fā)貨。食品廠收貨后即投入使用。因真空食品袋質(zhì)量不合格，致使食品廠已封裝入庫和銷售出去的袋裝食品大量腐敗變質(zhì)，損失5萬元。兩廠幾經(jīng)協(xié)商未果。食品廠的法定代表人即找到律師劉某咨詢。最后提出：“怎么起訴都可以，但必須在我們B縣法院打官司，你能辦到就委托你，否則我另請(qǐng)高明?！?BR> 就上述情況，請(qǐng)回答：
(1)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，此糾紛應(yīng)通過仲裁解決還是應(yīng)通過訴訟解決？為什么？
(2)E縣法院是否有管轄權(quán)？為什么？
(3)C縣法院是否有管轄權(quán)？為什么？
(4)F縣法院是否有管轄權(quán)？為什么？
(5)D縣法院是否有管轄權(quán)？為什么？
(6)A縣法院是否有管轄權(quán)？為什么？
(7)如果你是劉律師，能否滿足食品廠的要求？為什么？
4、1990年某村委會(huì)將果園平均分給各戶承包，規(guī)定承包期5年。其中韓某承包了40棵蘋果樹。1992年，村委會(huì)又全部收回果園搞專業(yè)承包，發(fā)包給以魯某為首的6人專業(yè)隊(duì)，合同約定承包期10年。后因管理不便，經(jīng)村委會(huì)同意，魯某等6人又將其中原來韓某承包過的40棵蘋果樹轉(zhuǎn)包給了劉某。一年后，韓某以他與村委會(huì)1990年的合同未到期為由，強(qiáng)行搶摘這40棵蘋果樹的蘋果400多公斤，故引起糾紛。村委會(huì)調(diào)解不成，即宣布解除其與魯某等6人的合同，準(zhǔn)備重新平均分包到各戶。魯某等6人即訴至法院，請(qǐng)求繼續(xù)履行合同。劉某則向法院請(qǐng)求韓某返還400多公斤蘋果。一審法院即將韓某列為被告，將村委會(huì)和劉某列為第三人。判決會(huì)村委會(huì)提起上訴，二審法院發(fā)回重審，認(rèn)為應(yīng)將村委會(huì)和韓某列為共同被告，將劉某列為第三人。
就上述情況，請(qǐng)回答：
(1)從民事訴訟法律關(guān)系上講，法院對(duì)本案糾紛應(yīng)如何立案處理？
(2)韓某的訴訟地位應(yīng)如何確定？為什么？
(3)村委會(huì)的訴訟地位應(yīng)如何確定？為什么？
(4)劉某的訴訟地位應(yīng)如何確定？為什么？
(5)魯某等6人的訴訟地位應(yīng)如何確定？為什么？
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