1998年全國律師資格考試 試卷四
注意：本試卷試題為實例案例法律文書寫作題，請仔細(xì)閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問題簡要作答。共10題
一、(本題13分)
馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種需資金20萬元。馮向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮又向朱借款10萬元，又以該設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。馮得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進(jìn)合同。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預(yù)付定金4千元，違約金按合同總額的10%計算，馮以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交馮，要求支付運費，馮拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮預(yù)計的收入落空，馮因不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置?，F(xiàn)問：
1.馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？
2.馮與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？
3.朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？
4.對該音響設(shè)備陳要求行使抵押權(quán)，蔣要求行使留置權(quán)，應(yīng)由誰優(yōu)先行使其權(quán)利？為什么？
5.馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？
6.縣良種站要求馮支付送雞運費，該請求應(yīng)否支持？為什么？
7.馮對縣良種站提出不可抗力的免責(zé)抗辯，能否成立？為什么？
二、(本題12分)
N市江東電機廠為一家中型國有企業(yè)。1994年9月，該廠兼并了本市四家小型國有企業(yè)，改組為江東機電有限責(zé)任公司(簡稱“江東公司”)。
1996年4月，江東公司兼并長期虧損的國有企業(yè)N市東風(fēng)電器廠(簡稱“東風(fēng)廠”)。隨后江東公司與東風(fēng)廠的上級主管部門市機械局簽訂了兼并協(xié)議。江東公司派出的管理人員進(jìn)駐東風(fēng)廠后發(fā)現(xiàn)，該廠資產(chǎn)440萬元，負(fù)債500萬元(含拖欠工商銀行的貸款400萬元)，但其生產(chǎn)的電動工具供不應(yīng)求。江東公司遂撤回向工商管理部門提交的兼并登記申請。同年7月，經(jīng)市機械局同意，江東公司與東風(fēng)廠達(dá)成如下協(xié)議：①江東公司投入資金120萬元，東風(fēng)廠以電動工具車間整體協(xié)議作價80萬元(實價應(yīng)為90萬元)，成立“江風(fēng)電器有限公司”；②東風(fēng)廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業(yè)紅云開關(guān)廠承包經(jīng)營，承包期間的流動資金和經(jīng)營均由承包方承擔(dān)。
1996年11月，經(jīng)市機械局同意，紅云開關(guān)廠以東風(fēng)廠的名義，將東風(fēng)廠的一部分廠房和設(shè)備壓價出售給江東公司下屬非法人企業(yè)新聲電扇廠。
1997年7月，工商銀行向N市中級人民法院提起對東風(fēng)廠追索債務(wù)的民事訴訟。同月，東風(fēng)廠報請市機械局批準(zhǔn)，向N市L區(qū)人民法院申請宣告破產(chǎn)。會計報表顯示，該廠現(xiàn)有資產(chǎn)200萬元，負(fù)債600萬元。
根據(jù)上述事例，請回答下列問題：
1.江東公司與市機械局兼并協(xié)議在1996年7月以后是否仍然有效？理由是什么？
2.公司與東風(fēng)廠在合資成立江風(fēng)電器有限公司過程中有何不當(dāng)行為？
3.紅云開關(guān)廠在承包期間有何不當(dāng)行為？其民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？
4.東風(fēng)廠破產(chǎn)時的資產(chǎn)和負(fù)債情況與江東公司有何關(guān)聯(lián)？
5.工商銀行在本案中有權(quán)提出哪些請求？
三、(本題9分)
我國A公司與某國B公司于1995年10月20日簽訂購買52500噸化肥的GFR合同。A公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為1996年1月1日至1月10日，由于B公司租來運貨的“雄獅號”在開往某外國港口途中遇到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至1996年1月20日才完成。承運人在取得B公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！靶郦{號”于1月21日駛離裝運港。A公司為這批貨物投保了水漬險。1996年1月30日“雄獅號”途經(jīng)達(dá)達(dá)內(nèi)爾海峽時起火，造成部分化肥燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分化肥濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達(dá)目的地時趕上了化肥價格下跌，A公司在出售余下的化肥時價格不得不大幅度下降，給A公司造成很大損失。請根據(jù)上述事例，回答以下問題：
1.途中燒毀的化肥損失屬什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
2.途中濕毀的化肥損失屬什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
3.A公司可否向承運人追償由于化肥價格下跌造成的損失？為什么？
4.承運人可否向托運人B公司追償責(zé)任？為什么？
四、(本題9分)
1998年1月15日，E市中級人民法院對馬天星訴吳桂明欠款糾紛一案作出二審判決，責(zé)令吳桂明向法院交了訴訟費，而未向馬天星返還欠款。
1998年3月，馬天星向?qū)Π讣鞒鲆粚徟袥Q的E市K區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行，該區(qū)人民法院接受申請，指派執(zhí)行員謝大柱負(fù)責(zé)執(zhí)行。謝大柱召集雙方就如何還款進(jìn)行調(diào)解，因雙方要求的差距過大，告失敗。
1998年4月，馬天星與吳桂明告知謝大柱，他們已就本案的還款問題自愿達(dá)成了和解協(xié)議：吳桂明只向馬天星還欠款1300元，還款期限為1998年6月底之前還800元，1998年7月底之前還款500元。謝大柱因此以E市K區(qū)人民法院的名義裁定中止執(zhí)行。
1998年6月，吳桂明依和解協(xié)議還了馬天星800元，但到1998年7月30日，吳桂明對馬天星說無法償還尚欠的剩余款項500元，讓馬天星再寬限他兩個月。馬天星不同意。并于1998年8月到E市K區(qū)人民法院申請恢復(fù)對原生效判決書的執(zhí)行，E市K區(qū)人民法院因此恢復(fù)執(zhí)行并作出執(zhí)行裁定，責(zé)令吳柱明根據(jù)雙方的和解協(xié)議在法院執(zhí)行裁定送達(dá)之日起7日內(nèi)還馬天星欠款500元，吳桂明依此還了馬天星500元錢。至此，本案終結(jié)。1998年9月12日，吳桂明之子吳小明到法院找謝大柱吵鬧，說謝大柱執(zhí)行本案是狗拿耗子多管事。謝大柱對其進(jìn)行了批評，吳小明仍不罷休，繼續(xù)辱罵謝大柱。謝大柱將此情況報告院長，并提請院長批準(zhǔn)，以吳小明妨害民事訴訟秩序為由，決定對其進(jìn)行拘留。
根據(jù)上述事例所介紹的情況，回答下列問題：
1.在執(zhí)行程序中，謝大柱可否主持調(diào)解，為什么？
2.馬天星與吳桂明自愿達(dá)成的和解協(xié)議是否有效，為什么？
3.吳桂明未完全履行和解協(xié)議，馬天星是否有權(quán)申請恢復(fù)執(zhí)行？E市K區(qū)法院受理馬天星的申請，并裁定執(zhí)行和解協(xié)議是否正確，為什么？
4.E市K區(qū)人民法院是否能以妨害民事訴訟秩序為由，對吳小明采取強制措施，為什么？
五、(本題9分)
國營某市軋鋼廠發(fā)生下列糾紛：(1)工人趙某因身體有病被辭退，與廠方發(fā)生爭議；(2)技術(shù)員錢某因未被允許參加全省軋鋼行業(yè)技術(shù)員培訓(xùn)與廠方發(fā)生爭議；(3)助理工程師孫某因未晉升工程師職務(wù)與廠方發(fā)生爭議；(4)副總工程師李某因工資調(diào)整與廠方發(fā)生爭議。趙、錢、孫、李四人與廠方的爭議經(jīng)幾次協(xié)商交涉均未能解決。
現(xiàn)問：
1.趙某、錢某、孫某、李某中哪幾個人與廠方發(fā)生的爭議屬于《企業(yè)勞動爭議處理條例》所規(guī)定的勞動爭議？
2.勞動爭議可以通過哪幾種方式解決？在運用這幾種方式解決問題時，不同方式相互之間是什么關(guān)系？
3.解決勞動爭議的各種方式的法律效力如何？
六、(本題7分)
李某深夜?jié)撊氡締挝回攧?wù)室，意圖盜竊保險柜中的財物。李用盡了各種方法，也未能將保險柜打開，感到十分沮喪。正要離開時，恰逢保安員巡邏至此。保安員發(fā)現(xiàn)財務(wù)室的門虛掩，即進(jìn)去查看，與李某撞個正著。李某用撬棍將保安員打昏后逃走?；氐郊抑泻?，李某恐保安員醒來后認(rèn)出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報案趕來的公安人員抓獲。
現(xiàn)問：
1.李某的盜竊未遂屬于犯罪中的哪種類型？
2.李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？為什么？
3.李某返回作案現(xiàn)場(本單位)欲將保安員殺死滅口的行為屬于犯罪的哪種形態(tài)？
4.對李某應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰？
七、(本題8分)
馬鋒系榮寧市鋼廠業(yè)務(wù)員，已婚，有一女3歲。馬鋒因工作經(jīng)常出差，在丹陽市聯(lián)系業(yè)務(wù)時，與一飯店服務(wù)員劉娟互有好感。馬鋒謊稱自己未婚，于1993年7月利用空白介紹信填寫虛假內(nèi)容與劉登記結(jié)婚。一年后劉娟生一子。久之，馬鋒之妻潘麗有所覺察，多次詢問均被馬鋒否認(rèn)。馬鋒恐夜長夢多，即生害妻之心。1997年6月某日，潘麗之友送給她兩瓶雀巢咖啡，潘麗每晚必沖飲一杯，說喝了提神。遇客來訪，潘麗亦以咖啡待客。潘麗之友知潘麗如此喜愛咖啡，又送其兩瓶，馬鋒即在又送來的兩瓶咖啡中放入氰化物，以毒死妻子，且認(rèn)為可以免除對自己的懷疑。1998年1月20日，潘麗的父母從外地來探望女兒一家。潘麗在飯后即沖了兩杯咖啡，讓父母飲用，造成其父母死亡。
根據(jù)上述情況，現(xiàn)問：
1.馬鋒的重婚行為是否己超過追訴時效？為什么？
2.劉娟的重婚行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？為什么？
3.潘麗誤將父母毒死的行為是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？為什么？
4.馬鋒觸犯的罪名是什么？
八、(本題13分)
段鋒(1981年12月出生)于97年8月與李琳(1980年出生)相識。建立戀愛關(guān)系后不到兩個月，兩人即在段鋒的工廠單身宿舍同居。同居后，兩人常因瑣事爭吵。1997年11月14日晚，李與段又發(fā)生爭吵。段欲外出躲避，被李拉住不放。二人爭吵時，住隔壁的趙某、韓某、王某等三人前來勸架。段因李不松手，惱羞成怒，威脅李再不松手，就將其衣服撕光。李仍不松手。段把李身穿的睡衣及內(nèi)衣褲全部扯掉。趙某見狀扔給李一件外衣。李因穿衣而松手后，段即走出宿舍。以后，兩人繼續(xù)同居，并經(jīng)常因生活瑣事爭吵。1998年5月27日，兩人爭吵時，段打傷了李。李去醫(yī)院診治，縣醫(yī)院診斷為輕傷。李為治療而花費了2000余元醫(yī)藥費。
李因感到與段不能再繼續(xù)維持同居關(guān)系，于1998年6月13日向縣法院提起民事訴訟。所提訴訟請求共兩項，邵要求段鋒賠償全部醫(yī)藥費，解除與段的同居關(guān)系。所提請求的主要理由，一是段峰系致傷責(zé)任人，醫(yī)藥費理應(yīng)由其承擔(dān)；二是兩人經(jīng)常爭吵，并曾受當(dāng)眾撕光衣服之侮辱，兩人同居無法維持。
縣法院受理后經(jīng)審查認(rèn)為，被告人段峰打傷李琳及當(dāng)眾扯光婦女衣服的侮辱行為，已構(gòu)成犯罪，因此決定將本案轉(zhuǎn)刑庭處理。刑庭認(rèn)為，本案系自訴案件，故在決定采用獨任審判后，由審判員通知李琳作為刑事訴訟自訴人，并將其民事訴狀作為刑事自訴書。同時告知段有權(quán)聘請辯護(hù)律師，但段表示不請律師。
法院決定于1998年7月20日公開審理本案。開庭前一天，李琳告知法院，她不愿控告段犯罪，仍只想通過法院解除與段的同居關(guān)系并讓段賠償醫(yī)藥費。因開庭日期已定，縣法院決定如期開庭。開庭審理時，只有段峰一人到庭。法庭審理時，只是對段進(jìn)行了訊問。訊問后，由于事實清楚，段峰亦全部承認(rèn)。故未讓段峰作最后陳述，隨即當(dāng)庭作出判決，對其以傷害罪和侮辱罪分別判處有期徒刑一年和兩年，合并執(zhí)行有期徒刑兩年半，并告知段峰有上訴權(quán)及上訴期限，但對附帶民事訴訟部分未作出處理。
請指出縣法院在受理本案階段，法庭審理過程中以及判決時，哪些做法違反了刑事訴訟法的規(guī)定。
九、(本題9分)
李某系私營企業(yè)振興服裝廠的廠長。1996年2月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當(dāng)?shù)匚鞒菂^(qū)公安分局刑事拘留。3月9日，西城區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。5月17日區(qū)檢察院提出公訴。9月13日，西城區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據(jù)不足，宣告李某無罪。西城區(qū)檢察院對此提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1996年11月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押，自1996年3日停產(chǎn)。1996年9月1日，西城區(qū)工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋放后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政夏議申請，但市工商局維持了原決定。
根據(jù)上述情況，現(xiàn)問：
1.李某被羈押達(dá)9個月，如果他就此項損害提出賠償要求，賠償義務(wù)機關(guān)是準(zhǔn)？如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償，他如何繼續(xù)請求賠償？
2.李某就企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求，賠償義務(wù)機關(guān)是誰？可供李某選擇的法定賠償程序有哪些？
3.李某能否針對問題1、2所述兩項損害一并向法院提起賠償訴訟？為什么？
4.對羈押造成的精神損害，李某可以提出哪些賠償要求？
5.李某能否就整個受羈押期間服裝廠遭受的損失向相應(yīng)賠償義務(wù)機關(guān)提出金錢賠償要求？為什么？
6.西城區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰之前，應(yīng)當(dāng)依法告知企業(yè)享有何種權(quán)利？
7.對于人身自由受限制的損失，李某能夠最遲在何時提出國家賠償請求？
十、法律文書寫作(本題11分)
王某(男，23歲)1994年高中畢業(yè)后沒有就業(yè)。1995年12月，王某在駕校學(xué)會開車，決定自購汽車幫人拉活。因資金不夠，王某便向他人一起在本市甲區(qū)新華路28號開飯館的高中同學(xué)史某(男23歲)借了1萬元人民幣，聲稱“半年內(nèi)還清”。然后兩年過去了，王某一直未還。1998年6月28日上午，史某到王某家索要欠款，王某非但不還，反說他從未向史借錢，倒是史某與他人一起開飯館時曾向他借過3干元，兩人遂發(fā)生爭執(zhí)，繼而動起手來，引起王某家眾鄰居的圍觀，史某當(dāng)眾打了王某一記耳光，說“要教訓(xùn)一下你這個忘恩負(fù)義的家伙”，后被眾人拉開。王某覺得自己當(dāng)眾受辱,“很沒面子”，要找史某“出氣”。
第二天上午,王某帶陳某(男，24歲，無業(yè))、何某(男，27歲，個體司機，已婚)到飯館找史某“報仇”。因史某沒在飯館內(nèi)，王某氣急敗壞地抄起堆放在飯館內(nèi)墻角處的酒瓶使勁往下摔。與史某共同經(jīng)營的飯館的蔡某(男，26歲)見狀急忙勸阻，王某不聽，反而指使陳某、何某一起毆打蔡某，致蔡某多處受傷。蔡某經(jīng)住院治療，花去醫(yī)藥費2600元，花去交通費200元。后蔡某傷勢經(jīng)司法鑒定為輕傷。
事發(fā)后，王某出于心理恐懼，不僅將所欠1萬元還給史某，并向蔡某賠禮道歉，出資1千元給蔡某治傷，還多次通過史某請求蔡某不要將其“告官”。1998年8月5日，何某因交通事故死亡。
假設(shè)蔡某決定訴諸法律解決本案的刑事及民事責(zé)任問題，并到律師事務(wù)所咨詢。
假設(shè)你是接待蔡某的律師：
1.根據(jù)有關(guān)規(guī)定簡要解答蔡某的以下詢問：
(1)應(yīng)當(dāng)采取何種方式追究陳某等人的刑事法律責(zé)任？
(2)治傷醫(yī)藥費通過何種方式解決？應(yīng)當(dāng)要求誰給予賠償？
(3)鑒于王某已經(jīng)道歉并賠償，不告王某行不行？
2.根據(jù)案情幫蔡某制作一份提請有關(guān)部門解決的法律文書。
本題答題要求：(1)解答符合法律規(guī)定；(2)格式正確，事項齊全；(3)請求合法有據(jù)；(4)文字通順簡煉，無語法錯誤及錯別字；(5)案例中未涉及的當(dāng)事人自然情況可自行編撰，但不得署應(yīng)考人員姓名，否則本試卷不得分。
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