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  • 2012年司法考試《刑法》分則的結(jié)構(gòu)與復(fù)習(xí)方法

    ——(2017-6-19 14:12:46)

      1.分則部分的學(xué)習(xí)一向是個(gè)難點(diǎn)。大家都抱怨罪名太多,考得太細(xì),難以記住。對(duì)分則的學(xué)習(xí)首先要把握分則的結(jié)構(gòu),分清楚各大章,章下再分節(jié)或組。第三章和第六章章下有節(jié),一節(jié)就是一組互有關(guān)系的罪名。在節(jié)內(nèi)比較記憶是非常重要的。其他章未分節(jié),但罪名也可以分為數(shù)組。把一組、一節(jié)的罪名進(jìn)行比較記憶,既可以減少記憶的壓力,又可以記得比較清楚。實(shí)際上,除了個(gè)別罪名是要橫跨各個(gè)章節(jié)比較記憶的以外(如第五章第272條的挪用資金罪與第八章第384條的挪用公款罪),絕大部分罪名只需要在本組、本節(jié)分類記憶即可。

      2.要注意歷年通過(guò)的刑法修正案和立法解釋,這些都是考試重點(diǎn)。司法解釋也都是考試重點(diǎn),要特別注意老師專門講到的內(nèi)容。

      3.要掌握分則,可以每日默念大綱所列罪名兩次。堅(jiān)持一周,必有成效。

      這是因?yàn)樽锩浅>唧w,除了少量需要詳細(xì)、深入掌握的犯罪以外,對(duì)大部分的犯罪只要掌握其罪名,就可以把握其基本特征。

      4.刑法分則體系的概念與特點(diǎn)

      刑法分則體系,是指分則對(duì)犯罪的分類及排列次序。

      在分則復(fù)習(xí)中要注意“化整為零、比較記憶”。大家首先要有“章”、“節(jié)”的概念,知道某個(gè)罪名在分則體系中的具體位置。這樣才能了解該罪侵害的類法益,了解該罪與相似罪名的關(guān)系。在分則體系中學(xué)習(xí)具體罪名能夠讓我們對(duì)分則的400余個(gè)罪名有整體的掌握,消除復(fù)習(xí)時(shí)的茫然感。

      我國(guó)刑法典的分則將具體犯罪分為十類,每一章規(guī)定一類犯罪。刑法分則體系就是根據(jù)刑法典分則的十章建立起來(lái)的。其特點(diǎn)如下:

      首先,原則上依據(jù)犯罪所侵犯的同類法益對(duì)犯罪進(jìn)行分類。例如侵犯公共安全的犯罪為一類、侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪為一類。

      其次,總體上依據(jù)各類犯罪的危害程度對(duì)類罪進(jìn)行排列。我國(guó)基本上是按由重到輕的順序進(jìn)行排列的。例如危害國(guó)家安全罪為第一章,危害公共安全罪為第二章。

      再次,大體上依據(jù)犯罪的危害程度以及犯罪之間的內(nèi)在聯(lián)系對(duì)具體犯罪進(jìn)行安排。例如故意殺人罪為侵犯人身權(quán)利罪之首,搶劫罪為侵犯財(cái)產(chǎn)罪之首。

      最后,基本上依據(jù)犯罪侵犯的主要法益對(duì)犯罪進(jìn)行歸類。一些犯罪同時(shí)侵犯了兩種以上的法益,刑法分則根據(jù)該罪侵犯的主要法益,將其歸入該類犯罪。如搶劫罪既侵犯人身權(quán)利,又侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利,刑法分則根據(jù)其侵犯的主要法益——財(cái)產(chǎn)權(quán)利將其歸入侵犯財(cái)產(chǎn)罪。

      5. 刑法分則的條文結(jié)構(gòu)

      刑法分則條文通常由罪狀(假定條件)與法定刑(法律后果)構(gòu)成,表述結(jié)構(gòu)為“……的,處……”。例如,刑法第325條第1款規(guī)定:“違法文物保護(hù)法規(guī),將收藏的國(guó)家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈(zèng)送給外國(guó)人的,處5年以下有期徒刑或者拘役,可以并處罰金?!鼻耙痪涫亲餇?,后一句是法定刑。

      6.要注意一些分則與總則競(jìng)合時(shí),不適用總則的情況:

      (1)分則有特別規(guī)定的幫助、教唆另行定罪,不適用共犯規(guī)定的:例如協(xié)助組織賣淫罪、煽動(dòng)分裂國(guó)家罪等。

      (2)必要共犯,不適用總則的規(guī)定:例如刑法第103條:對(duì)首要分子、積極參加的、其他參加的,適用不同的法定刑,而不是按共同犯罪依照同一法定刑處理。

      (3)行賄、介紹賄賂、對(duì)非國(guó)家工作人員行賄,在被追訴前主動(dòng)交待的,可以減輕或免除處罰,不適用總則中自首的處罰規(guī)定。注意對(duì)受賄者無(wú)此規(guī)定。

     

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