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  • 2012年司法考試經(jīng)濟法輔導(dǎo)之商經(jīng)法復(fù)習(xí)指南

    ——(2017-6-19 14:12:46)

       一、司法考試商經(jīng)法復(fù)習(xí)要點

      商經(jīng)法復(fù)習(xí)難度很大,是司法考試中一塊十分難啃的“硬骨頭”。本部分復(fù)習(xí)的關(guān)鍵是要做到區(qū)別對待,即針對不同的法在歷年考試中的所占分值大小和難易程度,制定不同的復(fù)習(xí)策略,做到有重點、有層次、有先后、有選擇取舍,以防陷入到法條的汪洋大海之中而無法自拔。

      (一)司考商經(jīng)法的大致分值比例

      商經(jīng)法兩部分加起來,一共有80到90分的分值。但是這些分值在各法之間的分配極不平衡。其中1/3的法集中了80%的分值。而另外2/3的法,只有20%左右的分值。因此,必須把這些數(shù)量少,分值多的法挑選出來,作為考生的重點關(guān)注對象,進行強化復(fù)習(xí)。這樣做,可以大幅度地節(jié)約時間和精力,增強學(xué)習(xí)的針對性。從歷年試題的經(jīng)驗來看,大約1/3分值在公司法,1/3分值集中在少數(shù)幾個“核心法”,比如合伙企業(yè)法,保險法,勞動法,土地管理法和城市房地產(chǎn)法等。而對于其它分值少,數(shù)量多的“小法”,往年試題則呈現(xiàn)出很強的規(guī)律性,考點的集中度很高。很多“小法”,多年來僅集中在有限的幾個制度的考查上。比如,環(huán)境法,連續(xù)三年都在考查環(huán)境損害的民事賠償責(zé)任問題;稅法一貫只考征管法和個人所得稅法,而且,對于征管法中稅收保全措施和稅收強制執(zhí)行措施、對個人所得稅中的稅收減免問題一直青睞有加,反復(fù)考查。法條其實就征管法的38條到42條和個人所得稅法的第4條,第5條。在有些小法中,甚至還有考題重復(fù)的現(xiàn)象,如2003年第90題和2002年第9題。題干和選項完全相同,都是考查拍賣瑕疵請求規(guī)則。這種現(xiàn)象在司法考試中是罕見的。但足以證明,“小法”的學(xué)習(xí),必須關(guān)注歷年試題所形成的熱點。從往年試題經(jīng)驗中挑選最有價值,最有代表性的制度來進行有針對性的復(fù)習(xí)。在時間緊迫、任務(wù)艱巨的情況下,這種方法無疑具有極高的實戰(zhàn)意義。

      (二)商經(jīng)法各部分考查熱點及2012考點預(yù)測

      1.公司法。公司法中的資本制度和股東制度為每年必考內(nèi)容:包括資本充實原則相關(guān)制度、出資限額、出資方式、出資比例、出資責(zé)任。2005年10月27日公司法進行大面積修改之后,公司資本制度出現(xiàn)了一些新變化。比如,第26條,81條,確立了新的最低法定注冊金限額和分期繳納出資的新規(guī)定。第27,28,31條,確定了出資方式、比例和出資責(zé)任。第143條,公司不得回購本公司股份的規(guī)定有了例外情形。第167條,取消了法定公益金的規(guī)定,只要求公司提取法定公積金等。司考名師提醒,這些變化都是今年司法考試值得重點關(guān)注的考點。另外,公司法修改后新增加的幾項股東權(quán)利包括第34條關(guān)于股東的知情權(quán),特別是可以查閱帳簿的權(quán)利;第75條股東回購請求權(quán);第152條股東的代表訴訟權(quán)和第183條解散公司請求權(quán),這些權(quán)利是為保護中小股東利益而專門設(shè)立的特別權(quán)利,意義不凡,所以也要引起高度關(guān)注。另外,一些反映公司法修改精神的制度,如一人有限責(zé)任公司、第20條確立的法人人格否認制度、第54、55條新增加的監(jiān)事會權(quán)利等,也是關(guān)注對象。

      2.合伙企業(yè)法。本法中的考試熱點集中在對合伙事務(wù)執(zhí)行和合伙的無限連帶責(zé)任及由合伙人共同決定事項的考查上。由合伙人共同決定的事項,除31條規(guī)定外,還有14條,修改合伙協(xié)議,21條,對外轉(zhuǎn)讓份額,24條,以合伙財產(chǎn)對外出質(zhì),44條,入伙。合伙人共同決定事項最能反映合伙企業(yè)財產(chǎn)是共有財產(chǎn)的屬性和合伙企業(yè)的人合屬性。

      3.保險法。保險法試題主要集中在保險合同法部分,比如對保險利益、最大誠信原則的考查,和對財產(chǎn)保險中的代位求償權(quán)、人身保險中的受益人制度的考查,都是熱點。 4.勞動法。勞動法中最常見的考點是對勞動合同解除制度的考查,即24到32條。在勞動合同解除中,即時解除和預(yù)告解除這兩種形態(tài),對用人單位和勞動者都存在差異。用人單位解除合同的要求比較嚴格,而勞動者解除合同則比較寬松,反映了勞動法的立法意圖。其他熱點問題,比如勞動法的適用對象、工時制度、勞動爭議問題等,仍然是復(fù)習(xí)的重點。

      5.土地管理法和城市房地產(chǎn)法。本部分歷年試題考查內(nèi)容也十分集中。一是側(cè)重對農(nóng)用地保護制度的考查。如農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地和農(nóng)用地征收征用審批權(quán)限問題和對耕地的特殊保護制度等。二是側(cè)重對特殊的國有土地使用權(quán),即劃撥土地使用權(quán)的考查。劃撥土地使用權(quán)具有極強的行政干預(yù)特征,其規(guī)則更具經(jīng)濟法色彩,所以比出讓土地使用權(quán)考查的多。后者主要是一種民法上的用益用物權(quán)。

      6.證券法。證券法要關(guān)注反映本次證券法修改精神的。如第2條關(guān)于證券法調(diào)整范圍的變動和第6條,第42條關(guān)于分業(yè)經(jīng)營原則、現(xiàn)貨交易原則的松動;第11條新增的保薦人制度;第43條,45條,47條關(guān)于限制交易的規(guī)定;第180條關(guān)于證監(jiān)會職權(quán)的規(guī)定等。

      7.其他“小法”。其它“小法”的復(fù)習(xí),由于內(nèi)容太多,分值不高,所以應(yīng)首先掌握歷年來形成的熱點制度內(nèi)容。然后再根據(jù)時間精力安排其他復(fù)習(xí)。這里根據(jù)統(tǒng)計,列舉一些熱點內(nèi)容,再結(jié)合其他因素,提出預(yù)測性的考點:第一,破產(chǎn)法中的破產(chǎn)財產(chǎn)和破產(chǎn)債權(quán)、別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)。第二,票據(jù)法中對票據(jù)無因性構(gòu)成限制的規(guī)定,即第10條,12條,13條,21條,87條;票據(jù)行為附條件的后果;特殊的背書;追索權(quán)問題。第三,反不正當(dāng)競爭法中關(guān)于不正當(dāng)競爭的構(gòu)成要件;特別要注意某些非經(jīng)營者也可從事的行為,如侵犯商業(yè)秘密,詆毀商譽等,如果主體不是具有同行競爭關(guān)系的經(jīng)營者,不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。第四,稅收行政執(zhí)法權(quán)的范圍,特別是稅收保全措施和強制執(zhí)行措施;個稅的免稅范圍和特殊的稅率。第五,環(huán)境法中的預(yù)防性制度和環(huán)境損害的民事賠償責(zé)任。第六,消費者法中的產(chǎn)品責(zé)任和產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任以及消費者權(quán)益保護法36條到39條規(guī)定的幾個連帶責(zé)任。第七,特殊物的拍賣和強制拍賣、拍賣規(guī)則和對中標(biāo)人分包項目的限制。第八,銀監(jiān)會的職責(zé)權(quán)限,商業(yè)銀行法第36條,40條,46條等確定的商業(yè)銀行業(yè)務(wù)規(guī)則;商業(yè)銀行的接管和破產(chǎn)規(guī)則等。

      司考商經(jīng)法部分雖然考點較為散亂,且所涵蓋的考察科目眾多,容易讓一部分考試放棄復(fù)習(xí),但是大家一定要注意正是由于此原因所以,司考商經(jīng)法部分的命題并不是很難,相對來說也較為容易得分。

      二、知識產(chǎn)權(quán)法復(fù)習(xí)指導(dǎo)

      從歷年的司法考試來看,知識產(chǎn)權(quán)也是作為考試的重點,所占分值相對較多,平均每年都占12分以上。以往的考生在復(fù)習(xí)過程中,總是覺得這部分內(nèi)容比較多,既涉及國際公約的規(guī)定,又涉及國內(nèi)法的規(guī)定,還包括實施條例和司法解釋。因此復(fù)習(xí)時難以區(qū)分主次,只好眉毛胡子一把抓,效果不是很好。針對考生的這一問題,結(jié)合歷年司法考試的特點,提出如下學(xué)習(xí)方法,供考生參考。

      (一)復(fù)習(xí)時分兩個部分進行

      第一部分,是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的基本內(nèi)容和知識產(chǎn)權(quán)的國際保護。

      這部分內(nèi)容重點掌握兩個知識點:知識產(chǎn)權(quán)的范圍;我國參加的知識產(chǎn)權(quán)的國際公約。

      有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的范圍,考生需要掌握TRIPS的規(guī)定,特別是TRIPS特有的規(guī)定,例如地理標(biāo)志、集成電路布圖設(shè)計、未公開的信息等。

      有關(guān)我國參加的知識產(chǎn)權(quán)的國際公約部分,考生要重點掌握各公約的保護對象,如《伯爾尼公約》是保護文學(xué)藝術(shù)作品的。另外,有關(guān)國際公約的基本原則要掌握。

      第二部分,是三個部門法,著作權(quán)法、商標(biāo)法和專利法。

      這部分內(nèi)容,考生在復(fù)習(xí)時總感覺內(nèi)容多而雜,進行細致、全面的復(fù)習(xí)困難較大,有選擇性的重點復(fù)習(xí)又怕掛一漏萬。實際上,三個部門法有一個共同點,那就是每個部門法主要由五個制度組成:主體制度、客體制度、權(quán)利內(nèi)容制度、管理制度和法律保護制度??忌蓢@這五個部分進行復(fù)習(xí),復(fù)習(xí)時可以采用橫向比較的方法,區(qū)分部門法對相關(guān)問題的相同和不同規(guī)定,重點掌握不同點,因為法律對相關(guān)問題的不同規(guī)定往往也是考試的重點。

      (一)主體部分,要掌握哪些人可以成為權(quán)利人?如何才能夠成為權(quán)利人?法 律 敎 育 網(wǎng)例如,著作權(quán)法中作者可以成為著作權(quán)主體,那么需要掌握相關(guān)的問題,諸如,如何認定作者、作者的范圍、著作權(quán)的歸屬等問題。專利法中規(guī)定發(fā)明人、設(shè)計人及發(fā)明人、設(shè)計人所在單位可以成為專利權(quán)人。那么需要掌握相關(guān)問題,諸如,個人發(fā)明和職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造;如何認定發(fā)明人、設(shè)計人;權(quán)利歸屬等問題。

      (二)客體部分,要掌握法律對客體的要求和內(nèi)容。如著作權(quán)法對作品要求要具備獨創(chuàng)性、可復(fù)制性;保護的作品和不予保護的作品。商標(biāo)法對注冊商標(biāo)要求具備顯著性,規(guī)定了注冊商標(biāo)不可使用的標(biāo)志等。專利法對新穎性、創(chuàng)造性、實用性的要求;不予專利保護的智力成果的規(guī)定等。

      (三)權(quán)利內(nèi)容部分,要掌握權(quán)利人享有的具體權(quán)利有哪些以及如何取得權(quán)利等問題。例如,著作權(quán)人享有的發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)等人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容。專利權(quán)人享有的制造權(quán)、使用權(quán)、銷售權(quán)、許諾銷售權(quán)和進口權(quán)等具體內(nèi)容。商標(biāo)權(quán)人的專有使用權(quán)、禁止權(quán)等具體內(nèi)容。各種權(quán)利產(chǎn)生的途徑,諸如,專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的申請、審查和批準(zhǔn)程序;著作權(quán)的自動保護等。

      (四)管理制度部分,重點掌握法律對知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利限制。諸如,著作權(quán)法中的合理使用和法定許可制度及保護期的規(guī)定;專利法中的強制許可制度、指定許可制度、不視為侵犯專利權(quán)的情形及保護期的規(guī)定;商標(biāo)法中的合理使用制度和保護期的規(guī)定等。另外,對專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)權(quán)利的無效補救的規(guī)定要予以重視,諸如,專利權(quán)的無效宣告、商標(biāo)權(quán)的爭議等內(nèi)容。

      (五)法律保護制度部分,重點掌握侵權(quán)行為的表現(xiàn)和侵犯知識產(chǎn)權(quán)的法律責(zé)任兩部分。法律責(zé)任部分重點復(fù)習(xí)民事責(zé)任的內(nèi)容,諸如,歸責(zé)原則問題、管轄權(quán)問題、訴訟時效問題、舉證責(zé)任倒置問題、訴前臨時措施問題和侵權(quán)損害賠償問題。

      (二)復(fù)習(xí)時要緊密結(jié)合法條

      要做到充分理解法條的含義和內(nèi)含的立法精神,千萬不要只會死記硬背,不會正確運用。另外需要注意的是,對于《實施條例》和《司法解釋》以及有關(guān)的國際公約的掌握也不容忽視,當(dāng)然,不需要掌握所有的內(nèi)容,考生只需將指導(dǎo)用書中涉及的內(nèi)容掌握了就可以了。

      特別注意對修改后的內(nèi)容特別是新增加的內(nèi)容的復(fù)習(xí),這將作為一定時期考試的重點。

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