[ 劉建昆 ]——(2010-4-20) / 已閱57867次
公物成立的意思要件指開(kāi)始公用之行為（Widmung），開(kāi)始公用之意思有時(shí)明示 （如橋梁之舉行落成典禮），有為默示，均無(wú)妨。
唯人工公物公用開(kāi)始行為究為事實(shí)行為抑或具有行政處分之性質(zhì)，學(xué)說(shuō)上頗有爭(zhēng)論，傳統(tǒng)的見(jiàn)解傾向事實(shí)行為說(shuō)（注二十八），而近時(shí)通說(shuō)認(rèn)為系行政處分（注二十九），認(rèn)為“公用開(kāi)始行為乃使公共設(shè)施成立，而使私權(quán)行使受到一定限制之行政行為」，系屬對(duì)物的行政處分。此于將私物作為公物而為開(kāi)始供公用時(shí)，尤見(jiàn)其實(shí)益（注三十），蓋如采事實(shí)行為說(shuō)，于該公物設(shè)置有違法時(shí)，人民即乏救濟(jì)之道。
至自然公物不以有開(kāi)始公用之意思行為為必要。
公物的預(yù)定與公物的設(shè)定固有不同（如公園、學(xué)校預(yù)定地），但如于工程完工后，亦系提供公用，則既經(jīng)決定將來(lái)提供公用，則亦應(yīng)適用有關(guān)公物之規(guī)定（注三十一）。
二、公物之消滅
公物之消減原因有：
（一）廢止處分
由行政機(jī)關(guān)以廢止公用（Entwidmung）之意思為之，可明示或默示為之，亦屬行政處分。
（二）形態(tài)喪失
形態(tài)喪失，如建筑物之燒毀，河川之淤塞，于人工或自然公物皆有之，唯不得為私有之物，即使廢止公用后，亦不得為私權(quán)之標(biāo)的。
叁、公物利用之類型
一、利用之概念
所謂利用，乃就公物依管理者指導(dǎo)或依法令規(guī)定或依一般習(xí)慣而為合于其本來(lái)目的之直接使用，以增進(jìn)生活品質(zhì)之謂，析言之，利用有如下之要素：
（一）直接使用：指人民直接使用該項(xiàng)公物而獲得生活上便利，如道路行車(chē)、公園游憩、圳溝取水等。稱直接、亦不必足履之、手觸之、要以直接可享其功能為準(zhǔn)，如行道樹(shù)之供給新鮮空氣并助市容美觀是。
（二）合于公用本來(lái)目的之使用：公物不論為天然或人工，其供一般利用恒有其本來(lái)目的，如道路以供通行之用，不得用以設(shè)置攤販；湖海供人游憩取給（漁、水），非用以倒置垃圾。若違反其本來(lái)目的而為使用，則系公物警察權(quán)排除其違法使用之問(wèn)題，非茲所謂公物利用。唯公物之功能本身有多項(xiàng)，自不限于須合于主要目的，如車(chē)站主供上下車(chē)之用，但亦無(wú)妨供設(shè)餐飲是。
（三）依管理者指導(dǎo)或依習(xí)慣或依法令規(guī)定而使用：此為公物管理權(quán)之問(wèn)題，如車(chē)行道路應(yīng)遵守交通標(biāo)志；又如任何人均得于溪中釣魚(yú)，唯限于手釣、竿釣、徒步投網(wǎng)、以一人操作直徑一公尺以內(nèi)之抄網(wǎng)，其他經(jīng)主管機(jī)關(guān)規(guī)定之方法（漁業(yè)法§50），管理者指示及習(xí)慣若與法令抵觸時(shí)，應(yīng)以法令為優(yōu)先，如溪水本可供洗滌之用，唯飲用水管理?xiàng)l例第五條規(guī)定“地面水之取水地點(diǎn)及其上下游在規(guī)定的距離內(nèi)，不得有任何貽害水質(zhì)之行為」，故使用足以貽害水質(zhì)之清潔劑于規(guī)定之范圍內(nèi)，當(dāng)受禁止。
故稱“利用」與使用」，本質(zhì)上并無(wú)區(qū)別，只是“利用」一詞較具享受公物功能的意涵。以下，行文方便，亦不嚴(yán)格其用語(yǔ)。
二、利用之類型
公物、依其利用權(quán)源，有五種類型（注三十二）
（一）一般利用（Gemeingebrauch）
一般利用，又稱普通利用或自由使用，指在不妨害他人利用的情形下，任何人均得合于公物設(shè)置目的而加以利用，如公園內(nèi)休憩、地下水道之排放家用廢水等，除法令有特別規(guī)定外，應(yīng)依社會(huì)一般通念及地方習(xí)慣而為利用。只要有可認(rèn)為系公用開(kāi)始之意思行為，即可自由使用。
（二）許可利用（Gebrauchserlaubnis）
公物本質(zhì)系公眾得自由利用，但為調(diào)和利用人間的可能沖突，有時(shí)必須加以限制，或經(jīng)許可始得為公物之利用，其形態(tài)有二：
1.限制利用：為防止公物受不當(dāng)?shù)睦茫鞴軝C(jī)關(guān)基于公物警察權(quán)限制特定人為公物之利用，如道路交通安全規(guī)則第七十九條第一款規(guī)定：“貨車(chē)載重不得超過(guò)核定之總重量或超過(guò)所行駛橋梁規(guī)定之載重限制」。
2許可利用：許可利用可分基于公物警寒權(quán)與基于公物管理權(quán)兩種：
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