[ 于洪軍 ]——(2002-8-26) / 已閱60086次
“（二）違反第十八條至第二十條、第三十三條規(guī)定的，可責(zé)令其停止侵害行為、恢復(fù)原狀、賠償損失；對損毀郵電通訊設(shè)施、阻斷通信的，除責(zé)令其賠償損失外，可以并處賠償金一至五倍的罰款�！�
這條規(guī)定為多項法規(guī)則確定了共同的“壓力”，“行為標(biāo)準(zhǔn)”也已在其他條款中規(guī)定了，但對不符合這些行為標(biāo)準(zhǔn)的行為人，由誰來施加這些壓力呢？也即施壓者是誰呢？從這條規(guī)定看，市、縣級郵電部門和“有關(guān)部門”似乎都是施壓者，因而又似乎都不是施壓者，這等于無施壓者。于是，這些名為法規(guī)的規(guī)定，因沒有明示或暗示具體的施壓者，已不成其為法規(guī)則了，在實踐中就表現(xiàn)為它們無法得到實施。
我國《刑法》中規(guī)定的主刑之一“管制”，屬于人身壓力。它創(chuàng)立于中華人民共和國成立初期，一九七九年正式規(guī)定在《刑法》當(dāng)中。雖然刑法中明文規(guī)定：“管制由人民法院判決，由公安機關(guān)執(zhí)行”，施壓者似乎分別是法院和公安機關(guān)了。但從關(guān)于管制的全部規(guī)定看，主要的施壓者卻是公有制的經(jīng)濟組織和其他單位，以及這些組織和單位中的群眾。八十年代初，隨著人民公社的解體、聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的落實，集體經(jīng)濟組織覆蓋整個農(nóng)村的狀態(tài)已不復(fù)存在了；城市中從事個體經(jīng)濟的人員也從無到有、迅速擴充，這樣，“管制”這一人身壓力，對于相當(dāng)一部分適用對象來說，已是無施壓者的了。因此在實踐中，自八十年代以來，“管制”這一刑種已經(jīng)形同虛設(shè)，法院的判決已幾乎不適用這種刑罰了。幸虧這是一個可選擇的刑種，尚有其他刑罰可替代，否則，規(guī)定有管制的那些法律條文早就無法繼續(xù)適用了。
行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三笠毓鉤傻奶厥飩峁�，是法规则的区柄嵳~淥形嬖虻謀局適糶浴Ｒ源頌厥飩峁估醇鶉死嗌緇岬男形嬖蚰男┦欠ü嬖頡⒛男┎皇欠ü嬖潁頤腔岱⑾鄭捍蠖嗍懷譜鞣ǖ男形嬖潁季哂姓庵痔厥飩峁�；相祹呕部分睉炎V鞣ǖ男形嬖蠆⒉瘓哂姓庵痔厥飩峁梗換褂幸徊糠置槐懷譜鞣ǖ男形嬖蛉淳哂姓庵痔厥飩峁埂?br> 我國的被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中，絕大多數(shù)規(guī)定符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，屬于法規(guī)則。如：全國人大常委會一九八八年公布的《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補充規(guī)定》中規(guī)定：
“個人貪污數(shù)額在５萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)嚴(yán)重的，處死刑、并處沒收財產(chǎn)�！�
光是這些文字，尚看不出它是否符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。但結(jié)合我國刑法、刑事訴訟法、法院和檢察院組織法以及有關(guān)管轄的司法解釋等法律文件的規(guī)定，便會清楚地看到它的法規(guī)則結(jié)構(gòu)：
具有刑事責(zé)任能力的人不得做出貪污５萬元以上的行為（行為標(biāo)準(zhǔn)）──違反者要受到檢察院、法院和勞動改造機關(guān)（施壓者）──所施加的拘留、逮捕、死刑、徒刑、沒收財產(chǎn)等強制措施和處罰（壓力）。
行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三大要素都包含在里面，這符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，所以是一條名副其實的法規(guī)則。
我國被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中，有相當(dāng)一部分規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，因而不屬于法規(guī)則。最為突出的是，各訴訟法和行政法中那些約束司法機關(guān)、行政機關(guān)及其工作人員的規(guī)定，絕大多數(shù)沒有相應(yīng)地規(guī)定出，當(dāng)司法機關(guān)、行政機關(guān)及其工作人員違反規(guī)定的行為標(biāo)準(zhǔn)時，要由哪些組織和個人對其施加多大強度的壓力。即：僅有行為標(biāo)準(zhǔn)，沒有壓力和施壓者。例如：我國三大訴訟法律中都有要求法院公開審判和在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案的規(guī)定。但當(dāng)法院的審判人員不貼公告便開庭、超過審結(jié)期限結(jié)案的時候，要由哪一機關(guān)對他們施加多大強度的壓力呢？查遍中國法律，找不到這方面的規(guī)定。法律文件的規(guī)定中只有行為標(biāo)準(zhǔn)一個要素，缺少壓力和施壓者這兩個要素，不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，故“公開審判”、“在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案”的規(guī)定不過是空泛的說教而已，并不是真正的法規(guī)則。這就難怪它們在實際執(zhí)法生活中難以施行了。另外在一些實體法律中，也有一些規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。例如我國《婚姻法》第八條規(guī)定：“登記結(jié)婚后，根據(jù)男女雙方的約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方也可以成為女方家庭的成員�！边@條規(guī)定的行為標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：“任何組織和個人不得干涉結(jié)婚后? 信ハ喑晌苑郊彝コ稍��！鋇俏シ湊庖恍形曜加κ艿降難沽κ鞘裁茨兀坑傷詞┘友沽δ�？查睓┬国法律还蕷J也壞健把沽Α焙汀笆┭拐摺閉飭醬笠亍Ｏ質(zhì)瞪鈧�，登級F楹蟮哪蟹降腳階∷浠ЬＪ艿剿烈飧繕?gòu)偓倒P氯巳從治薹ㄑ扒蟊；�，其根瘪x蚓馱謨諢橐齜ㄖ械惱馓豕娑ú⒉皇欠ü嬖頡Ｈ綣馓豕娑ㄐ薷奈骸暗羌墻嶧楹�，男方成为女方家庭成员，或者女方成为男方家庭成员淤犘女双方约墾。茰O魏巫櫓透鋈艘勻魏謂榪誚邢拗坪透繕?gòu)偓应当承担停止侵害、赔偿所槯的民事赠囄�！苯岷稀睹穹ㄍㄔ頡貳ⅰ睹袷濾咚戲ā泛汀緞姓咚戲ā返撓泄毓娑ǎ獗惴狹朔ü嬖虻奶厥飩峁�、成为名符其蕶n姆ü嬖蛄恕?br> 許多過去沒有被稱作法的行為規(guī)則，卻完全符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。這在某些宗教教義、社會習(xí)俗中，在中國共產(chǎn)黨中央文件中，在報刊社論、領(lǐng)導(dǎo)人講話中，在其他一些未曾用語言文字表述過的行為規(guī)則中都能找到例證。例如：中國共產(chǎn)黨中央委員會〔1970〕26號文件要求各地“認(rèn)真研究執(zhí)行”的一份報告規(guī)定，“各地對于破壞知識青年上山下鄉(xiāng)的階級敵人，必須依照《中共中央關(guān)于打擊反革命破壞活動的指示》，堅決予以打擊。凡強奸下鄉(xiāng)女青年的，都要依法嚴(yán)懲，對女青年進行逼婚、誘婚的，堅決進行批判斗爭，干部利用職權(quán)為非作歹的，要撤職查辦；……。”按照這一規(guī)定，結(jié)合中共中央的其他文件和當(dāng)時“專政機關(guān)”的權(quán)力，當(dāng)時各地“專政機關(guān)”在事實上就能夠?qū)Α凹槲巯锣l(xiāng)女青年”等行為人，施加死刑、有期徒刑、管制、批判斗爭、撤職等壓力。這可以看出，報告中的規(guī)定是符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)的。因此，雖名為“中共中央文件”，實則當(dāng)時的法規(guī)則。只是其行為標(biāo)準(zhǔn)明顯不清晰而已。再如：一個政權(quán)被推翻后，“軍事上、政治上占優(yōu)勢的集團建立新國家政權(quán)時，任何組織和個人不得做出干擾、阻止的行為，違反者將受到這個集團所施加的較強的壓力。”這就是一條法規(guī)則，因為它符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。雖不見得都表現(xiàn)為語言文字形式，卻能為人的思維所概括和描述，并在歷史上無數(shù)次政權(quán)更替的過程中普遍施行著。
法規(guī)則的具有如此特殊結(jié)構(gòu)這一本質(zhì)屬性的發(fā)現(xiàn)，為我們區(qū)別法規(guī)則與其他行為規(guī)則，提供了一個更明確、更嚴(yán)格、更科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。
法規(guī)則概念的鄰近屬概念是行為規(guī)則，它與其他行為規(guī)則的“種差”是它所具有的特殊結(jié)構(gòu)：由行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力、施壓者三大要素構(gòu)成。這是一個普遍概念：古今中外一切符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則都是法規(guī)則；同時它又是一個非集合拍睿喝康姆ü嬖蚴欠ü嬖潁娑騁環(huán)矯嫘形鬧詼嗟姆ü嬖蛞彩欠ü嬖潁惶醴ü嬖蚧故欠ü嬖頡Ｋ�，鸭�(xì)竦廝擔(dān)ü嬖蠆⒉壞韌詵ā?br>
二、法的定義
得到了法規(guī)則這個概念之后，我們現(xiàn)在給法下這樣的定義：
法是一定社會系統(tǒng)中所有具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。這種行為規(guī)則規(guī)定了人們必須做出或不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力。
這個定義包含這樣兩層含義：
�。ㄒ唬┓ㄒ栏接谝欢ǖ�、相對獨立的社會系統(tǒng)。
從系統(tǒng)科學(xué)的研究成果中我們知道，系統(tǒng)是指在一定環(huán)境中，為達到規(guī)定的目的而存在的有機集合體。各種相對獨立的人類社會就是這種有機集合體，所以我們把它們稱為“社會系統(tǒng)”。相對獨立的社會系統(tǒng)可能是一個國家；也可能是一個地區(qū)，如當(dāng)代的臺灣、香港、澳門；還可能是幾個國家的聯(lián)盟或者整個國際社會。其中國家在迄今為止的所有人類社會中，是最基本、最普遍的社會系統(tǒng)。如果我們把不同時期、不同地域的人類社會看做是各個相對獨立的系統(tǒng)，那么，法就是各個相對獨立的社會系統(tǒng)內(nèi)的特殊系統(tǒng)，或稱特殊的子系統(tǒng)。法，是一定社會系統(tǒng)的法，它既不能脫離和超出一定的社會系統(tǒng)，又不屬于社會系統(tǒng)內(nèi)的各個局部地域；任何一個社會系統(tǒng)也必然存在著一個特殊的系統(tǒng)──法，── 一定的社會系統(tǒng)不可能沒有法，也不可能有兩個或兩個以上的法。所以說法是依附于一定的、相對獨立的社會系統(tǒng)的。
�。ǘ┓ㄊ怯梢欢ㄉ鐣到y(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。
符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則是法規(guī)則，法規(guī)則是一個非集合概念，它是組成法的最小單位，是法的細(xì)胞，它并不具備法的全部屬性。所以，法規(guī)則并不等同于法。法是一個集合概念，它是一定社會系統(tǒng)內(nèi)所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。一定的社會系統(tǒng)中有無數(shù)的法規(guī)則，但“法”卻只有一個。
一定社會系統(tǒng)內(nèi)的部分法規(guī)則可能組成某一類或某一層次的“法規(guī)則系統(tǒng)”，可是這些部分法規(guī)則組成的系統(tǒng)，也是組成法的材料，并不是系統(tǒng)法學(xué)理論中的法。
憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法、訴訟法等，均可視為各類法規(guī)則系統(tǒng)。（在本章關(guān)于法的分解的論述中，我們把各類、各層次的法規(guī)則系統(tǒng)稱為法律。）這些法規(guī)則系統(tǒng)并不具備法的全部屬性，比如法所具有的功能，各類法規(guī)則系統(tǒng)就不完全具備。所以，它們不過是組成法的材料，并不是系統(tǒng)法學(xué)理論中的法。
一定社會系統(tǒng)一般還會劃分為若干局部地域，各局部地域經(jīng)授權(quán)也可能制定一系列? ü嬖潁廡┙系筒憒蔚姆ü嬖螄低騁彩親槌煞ǖ鬧匾牧�。瓤~夜牡胤叫苑ü�、民族诪�(zāi)畏ü�、地方政府规章等。它酶`誥植康賾蚍段謨行В膊瘓弒阜ǖ娜渴糶�，因而也不矢[低撤ㄑЮ礪壑械姆ā?br> 我國在封建社會普遍存在著族規(guī)家法，某些族規(guī)家法按法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別是屬于法規(guī)則的。它們在家族內(nèi)、家庭內(nèi)有效，是更低層次的法規(guī)則系統(tǒng)，更不具備法的全部屬性，如不溶于封建社會法的整體中更無法得到實施。如我國封建社會有的族規(guī)規(guī)定：族內(nèi)男女之間不得通奸，違反者要受到族長及其他人所施加的剝奪生命的壓力。用法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別，我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這是一條法規(guī)則，還應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這條法規(guī)則與其他一些符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的族規(guī)組成了一個法規(guī)則系統(tǒng)。但是，這種法規(guī)則、法規(guī)則系統(tǒng)只有溶于封建社會法的整體之中，才能得到實施。從當(dāng)時的封建法中我們會看到這種溶合關(guān)系的──封建社會法必定同時規(guī)定：任何人不得對族長等人的符合族規(guī)的施壓行為實行報復(fù)，違反者將受到國家機構(gòu)所施加的相應(yīng)壓力�？梢�，封建社會某些族規(guī)家法雖然可能屬于法規(guī)則系統(tǒng)，但也只能是組成法的材料，并不是封建社會的法。
理論研究要求語詞所表達的概念具有嚴(yán)格的確定性，而在充滿意象的漢語中，概念所依附的語詞，其含義往往變幻莫測，這幾乎成了中國人文科學(xué)發(fā)展的一大障礙。就“法”這個語詞來說，它在我國的所謂“法律用語”上所表達的概念就很讓人捉摸不定：有時指一個國家中的“法律規(guī)范的總和”，有時指某一部門法，有時又指某條“法律規(guī)范”；一會兒指法律（人大及其常委會頒布的規(guī)范性文件），一會兒指刑法，一會兒又指刑法以外的法。八十年代中，法學(xué)界關(guān)于“人治”與“法治”問題的討論，和關(guān)于“法”與“法律”是否有區(qū)別的爭論，似乎也受到了漢語語詞詞義變幻不定的干擾。在法學(xué)研究中，尤其是在確定和使用法的概念的過程中，對這種來自漢語語言方面的干擾，需要格外加以注意。雖然誰也無法下一道命令要求人們必須如何使用“法”這個語詞，但在我們對系統(tǒng)法學(xué)理論的闡述中，將盡力保持法所表達的概念的確定性。后面各章將要論述的“法的根源”、“法的功能”等，都是按照這里的定義，把法作為一個集合概念來使用的。
三、法的劃分和分解
前面為法規(guī)則和法所下的定義，已經(jīng)揭示了法的內(nèi)涵和外延。為了更清楚地了解法的外延，這里再根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對法這個概念進行劃分和分解。
�。ㄒ唬┓ǖ膭澐�。
法的劃分是按邏輯方法將法殖扇舾刪哂蟹ǖ氖糶緣摹 ⑼庋詠閑〉母拍睢?br> �、币苑ㄋ栏降纳鐣到y(tǒng)是否還包含著兩個或兩個以上相對獨立的社會系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法分為國際法和一般法。
�、艊H法。它所依附的社會系統(tǒng)是特殊的社會系統(tǒng)，這種特殊的社會系統(tǒng)由兩個或兩個以上一般的、相對獨立的社會系統(tǒng)組成。因此，國際法在兩個或兩個以上相對獨立的社會系統(tǒng)所組成的更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效，并且，更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)的一般社會系統(tǒng)，又是國際法的主要約束對象。
�、埔话惴�。它所依附的社會系統(tǒng)是一般的、單一的相對獨立的社會系統(tǒng)，它在這種單一的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效。以其依附的社會系統(tǒng)是否國家為標(biāo)準(zhǔn)，一般法還可分為主權(quán)國法和類主權(quán)國法。主權(quán)國法所依附的社會系統(tǒng)是國家。中國法、美國法、英國法、法國法、俄國法等各國法，都屬于主權(quán)國法。類主權(quán)國法所依附的社會系統(tǒng)是類似于國家的政治實體。原始社會的各氏族法、當(dāng)代的臺灣法、香港法、澳門法等都屬于類主權(quán)國法。
⒉以法所依附的社會系統(tǒng)的社會形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)可將法分為原始社會法、奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。
�。ǘ┓ǖ姆纸�。
對某一特定社會系統(tǒng)的法，已無法再進行劃分了。例如對當(dāng)代中國法就無法將它再劃分為憲法、民法、刑法等，因為憲法、民法等作為“劃分的子項”，不具有“劃分的母項”──“法”的全部屬性。說法是社會系統(tǒng)存在和運行的唯一依據(jù)可以，說憲法是社會系統(tǒng)存在和運行的唯一依據(jù)就不行了。這就需要將法進一步分解。我們已經(jīng)知道，法是一定社會系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)，但法規(guī)則排列組合成法，是有一定秩序、有一定層次的，它們先組合成各個不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng)，各不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng)再按一定秩序組合成法。某一類別、某一層次的法規(guī)則系統(tǒng)我們稱之為法律。法律排列組合成法，法的進一步分解就是法律。我們以往接觸到的憲法、各部門法、程序法、實體法、公法、私法等概念，以及其他凡是由部分法規(guī)則組成的系統(tǒng)，都可看作是法律。
四、法律的劃分
從法的分解中我們得到了法律這個概念，為了更清楚地了解法律的外延，我們再以不同標(biāo)準(zhǔn)對法律進行劃分。
�。ㄒ唬┮允欠褚�(guī)定著立法方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將法律分為基礎(chǔ)法律和普通法律。
�、币�(guī)定著立法方式的那類法規(guī)則系統(tǒng)是基礎(chǔ)法律。資本主義和社會主義兩類社會系統(tǒng)的基礎(chǔ)法律，主要規(guī)定在憲法性的法律文件當(dāng)中。在沒有憲法的社會系統(tǒng)中，基礎(chǔ)法律則在事實上存在著。如我國奴隸制和封建制社會中? 率瞪洗嬖謐耪庋姆ü嬖潁骸叭魏穩(wěn)瞬壞梅漣實郟ü酰┬惺棺罡吡⒎ㄈ�，违窚愡要受到覛gǖ墓一廝┘擁娜松硌沽Α！閉飫嗖懷晌牡姆ü嬖蜃槌傻南低塵褪粲諢》傘Ｈ魏我桓鏨緇嵯低扯即嬖謐嘔》�，只策�械撓糜镅暈?zāi)字表数r�，有的螀缠用语褧�?zāi)字表数r選?br> 以最高立法權(quán)由一人享有還是按一定程序分別由兩個以上的組織享有為標(biāo)準(zhǔn)，基礎(chǔ)法律還可劃分為集權(quán)基礎(chǔ)法律和分權(quán)基礎(chǔ)法律。
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