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  • 大陸法系時效通論

    [ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱86025次


    第二,時效抗辯權(quán)在國外可以成立的原因。國外早在2000多年前的羅馬法時期就規(guī)定了時效取得制度,后又規(guī)定了時效消滅制度,依照該兩種制度,超過時效的,權(quán)利人喪失所有權(quán),義務(wù)人取得所有權(quán),故實際上賦予義務(wù)人不償還、不返還之權(quán)利,義務(wù)人當(dāng)然可享拒絕履行抗辯權(quán)。德國甚至直接規(guī)定了“時效完成后,義務(wù)人有權(quán)拒絕給付”,故國外主張存在時效抗辯權(quán)有可能成立。

    第三,訴訟時效抗辯權(quán)在中國無法理依據(jù)。皮之不存,毛將焉附?因中國未規(guī)定時效消滅實體權(quán)利,故在中國就失去了賴以生存的法律土壤,將其搬進中國,恰當(dāng)性值得商榷,法理上講不通。依中國法律規(guī)定,提訴訟時效抗辯,實質(zhì)上僅是用于提醒法官注意債權(quán)已超過訴訟時效,法院沒有再予以保護的法律依據(jù)的權(quán)利,故筆者認(rèn)為,此僅為提醒權(quán)[48]。如系抗辯權(quán),那所指對象為何?難道是義務(wù)人可不償還?

    第四,訴訟時效抗辯權(quán)在中國無法律依據(jù)。王利民等人一方面承認(rèn)超過訴訟時效后權(quán)利人實體權(quán)利不消滅,另一方面又主張義務(wù)人取得拒絕履行抗辯權(quán),那將置權(quán)利人實體權(quán)利于何地?將置2004年第22條憲法修正案“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。”“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)!敝(guī)定于何地?且此主張相當(dāng)于給義務(wù)人無償占有、使用權(quán)利人財產(chǎn)權(quán)并獲取收益之行為披上合法外衣,與“不主張不勞而獲”、“拾金不昧”、“物歸原主”的社會主義傳統(tǒng)道德觀念不符,違背當(dāng)初立法者們創(chuàng)立訴訟時效制度的初衷和精神,且違憲?罐q權(quán),需法律明文規(guī)定,如合同法中的先(后)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、擔(dān)保法中一般保證責(zé)任人的先訴抗辯權(quán)等。而從民法通則第一百三十五條、第一百三十七條之規(guī)定看,僅規(guī)定“人民法院不予保護”,僅限制了權(quán)利人的權(quán)利(勝訴權(quán)),未授予義務(wù)人抗辯權(quán)。

    第五,該提醒權(quán),指向法院,目的和結(jié)果都是消滅勝訴權(quán)?罐q權(quán)必指對方當(dāng)事人,目的是削弱、抵銷財產(chǎn)權(quán)或拒絕、遲延履行。

    第六,抗辯權(quán)貫穿于整個訴訟程序始終。該提醒權(quán)只有訴訟時效屆滿且權(quán)利人起訴才產(chǎn)生,一審不行使二審再行使的,法院不予支持?罐q權(quán)則不受此限,甚至從債權(quán)成立時就可能成立(如一般保證人的先訴抗辯權(quán))。

    綜上,在中國,“訴訟時效抗辯”系假命題,非義務(wù)人享有之抗辯權(quán),認(rèn)為系抗辯權(quán)無法律依據(jù),法理上亦講不通,充其量僅為“提訴訟時效問題以抗辯”。本文之所以用“拒調(diào)時效抗辯”這一表述,乃為方便理解和敘述也。

    四、拒調(diào)時效抗辯行為的違法性

    法律行為是以意思表示為核心,以產(chǎn)生、變更、消滅民事法律關(guān)系為目的的行為[49]。拒調(diào)時效抗辯由提訴訟時效問題和拒絕調(diào)解這兩個行為構(gòu)成,筆者認(rèn)為,兩者都是法律行為。就提訴訟時效以抗辯而言,民法通則正式生效已二十余年,訴訟時效制度已為稍有法律常識的人都知之制度。故對于已過訴訟時效的權(quán)利人起訴,義務(wù)人都會提時效問題,哪怕僅為訴訟策略,也是義務(wù)人的權(quán)利,讓其不提缺乏期待可能性,故該行為并無不當(dāng)。法院調(diào)解也應(yīng)以自愿為原則,義務(wù)人不愿調(diào)解似乎亦無問題。但當(dāng)兩行為組合在一起時是否仍合法?筆者分析如下。

    (一)給義務(wù)人下套

    其實可通過在庭審時向義務(wù)人提這樣一個問題來解決:“既然義務(wù)人認(rèn)為涉案財產(chǎn)權(quán)已超過訴訟時效,那義務(wù)人還想不想償還(或返還)?”由前所述,債權(quán)雖過訴訟時效,但仍受法律保護,如義務(wù)人回答“不想再償還了”,那么義務(wù)人的這一意思表示是否違法?筆者認(rèn)為,毫無疑問,對仍受法律保護的、義務(wù)人仍應(yīng)履行的義務(wù),義務(wù)人憑何不履行?故無合法根據(jù)。

    如果義務(wù)人回答還想再償還,那么,首先,法官可接著問:“那你打算如何償還?”,故這種回答已為調(diào)解打開突破口,進行調(diào)解亦順理成章;其次,既然義務(wù)人都表示還愿履行,并通過庭審筆錄的形式將此回答固定,則依最高院的時效新解釋第二十二條“訴訟時效期間屆滿,當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后,又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的,人民法院不予支持!敝(guī)定,義務(wù)人所提時效抗辯還有效嗎?法官可直接判義務(wù)人履行。

    故,此系法官庭審技巧的問題,法院可通過向義務(wù)人提此問題而將所有提出訴訟時效抗辯的案件都過濾一遍,把所有因訴訟時效而駁回原告訴請的案件都變成是因義務(wù)人的第一種回答所致的案件。

    (二)以合法形式掩蓋非法目的

    義務(wù)人合法的提出訴訟時效問題和拒絕調(diào)解這兩個行為,掩蓋的是其 “不想再償還”的非法目的,依照民法通則第五十八條第一款“下列民事行為無效:(七)以合法形式掩蓋非法目的的;”之規(guī)定,可認(rèn)定拒調(diào)時效抗辯行為無效,不能產(chǎn)生義務(wù)人所期望的法律后果,從而仍直接判決義務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任。關(guān)于此,筆者在第四章第二節(jié)論述。

    (三)違反誠實信用原則

    關(guān)于此,第二章已有論述。

    (四)違反禁止權(quán)利濫用原則

    根據(jù)禁止權(quán)利濫用原則,民事主體行使民事權(quán)利時,不得損害國家、集體或者他人利益。不錯,義務(wù)人提出訴訟時效問題合法,拒絕調(diào)解也合法,但兩者一旦結(jié)合,則直接損害了權(quán)利人的財產(chǎn)權(quán),違反了該原則。

    綜上,筆者認(rèn)為,拒調(diào)時效抗辯是一種新的、獨立于原財產(chǎn)權(quán)的民事行為,這種新的違法行為,是否具有可訴性呢?下面本文將進行具體分析。


    第四章 過時效權(quán)益的直接救濟

    本章關(guān)鍵詞:

    違憲、法條沖突、以合法形式掩蓋非法目的、訴訟時效審查程序

    第一節(jié) 第一種直接救濟方法——利用涉嫌違憲

    自中國2004年第二十二條憲法修正案“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。”之規(guī)定出臺后,現(xiàn)行訴訟時效制度就已涉嫌違憲,法院就不應(yīng)再適用民法通則第一百三十五條和第一百三十七條之規(guī)定以“以人民法院不予保護”為由駁回權(quán)利人訴請,推卸保護公民(法人)財產(chǎn)權(quán)之責(zé)任。

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