[ 秦德良 ]——(2005-11-10) / 已閱46931次
我國1999年頒布生效的《期貨交易管理暫行條例》第70條規(guī)定“期貨交易是指在期貨交易所內(nèi)集中買賣某種期貨合約的交易活動”，立法采納的是第二種觀點(diǎn)。
綜上所述，我認(rèn)為，期貨交易是指期貨投資者為轉(zhuǎn)移價格風(fēng)險或賺取風(fēng)險利潤而在期貨監(jiān)管部門審查批準(zhǔn)的地點(diǎn)（期貨交易所），以期貨監(jiān)管部門允許的方式（場內(nèi)集中競價）進(jìn)行的買賣某種期貨合同的交易活動�？梢詮囊韵聨追矫嫒タ矗旱谝唬谪浗灰啄康闹饕辉趯嵨锷唐坊蜃C券的交割，而在于轉(zhuǎn)移價格風(fēng)險或賺取風(fēng)險利潤，這是它與遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易的根本區(qū)別；第二，期貨交易必須在期貨監(jiān)管部門允許的地點(diǎn)進(jìn)行；第三，期貨交易必須以期貨監(jiān)管部門允許的方式進(jìn)行，主要是要堅持公開、公平、公正和誠信原則，場內(nèi)公開集中競價交易，嚴(yán)禁欺詐、內(nèi)幕交易、操縱期貨價格等違法行為；第四，期貨交易對象（或客體）是期貨合同，交易本質(zhì)上是期貨合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。而期貨合同“是指由期貨交易所統(tǒng)一制定的，規(guī)定在將來某一特定的時間和地點(diǎn)交割一定數(shù)量和質(zhì)量商品的標(biāo)準(zhǔn)化合約”。（《期貨交易管理暫行條例》第70條）期貨合同是由期貨交易所設(shè)計，由期貨監(jiān)管部門審批的高度標(biāo)準(zhǔn)化合約，與一般民事合同不同，期貨合同的標(biāo)的即期貨與一般商品不同，期貨沒有脫離現(xiàn)貨，但又與現(xiàn)貨有很大區(qū)別，這是期貨的二重性；期貨合同必須在期貨監(jiān)管部門允許的地點(diǎn)以允許的方式簽訂，簽訂之前必須交初始保證金，合同的結(jié)算由期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)進(jìn)行，履約由結(jié)算所擔(dān)保。
三 、期貨交易概念與相關(guān)概念區(qū)別
（一）與遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易區(qū)別
期貨交易是在遠(yuǎn)期交易基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，無遠(yuǎn)期交易就無期貨交易；二者都是雙方達(dá)成的準(zhǔn)備將來履行的協(xié)議，都屬民事合同范疇；未平倉期貨合約到期后仍需履行也與遠(yuǎn)期交易合同到期后須履行一樣，期貨交易以期貨合同為交易對象，是對高度標(biāo)準(zhǔn)化合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。主要區(qū)別如下：第一，交易地點(diǎn)、價格形成及波幅、交易對象不同。期貨交易必須通過中介人（期貨投資者本人是期貨交易所會員的例外）進(jìn)行，必須在期貨交易所以公開集中競價方式進(jìn)行，且價格波幅有法定限制，而遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易以實物商品、證券為交易對象，是否通過中介人，交易時間、地點(diǎn)、價格及波幅均由交易當(dāng)事人自己決定。第二，合同的履行方式不同。遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易當(dāng)事人一般須到期親自履行合同義務(wù)，否則承擔(dān)違約責(zé)任；而期貨交易可以選擇在到期前隨時以對沖這一獨(dú)特方式將其期貨合同的權(quán)利義務(wù)概括讓與一不特定當(dāng)事人。能否以對沖方式替代履約義務(wù)是期貨交易與遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易的重要區(qū)別之一。第三，結(jié)算與擔(dān)保方式不同。遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易一般在合同到期后，一方交貨，一方支付足額款，且是否設(shè)立擔(dān)保由當(dāng)事人約定，而期貨交易由于采用保證金和保證方式，由期貨投資者交納合約額的10%左右的保證金及支付少量傭金，由期貨結(jié)算所、期貨交易所進(jìn)行擔(dān)保，因而期貨交易能有效消除違約風(fēng)險，勿需證信。第六，交易目的不同。遠(yuǎn)期現(xiàn)貨交易合同當(dāng)事人的真正目的在于商品、證券所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而期貨投資者的真正目的在于通過期貨市場上特有的對沖操作來轉(zhuǎn)移現(xiàn)貨市場上的價格風(fēng)險或賺取風(fēng)險利潤，這是二者的重要區(qū)別之一。
（二）與證券交易的區(qū)別
期貨交易與證券交易是當(dāng)今金融市場上兩種重要的大眾投資工具。它們原則上都有集中交易的場所，交易所的組織構(gòu)架、交易規(guī)則、交易方式等方面都有相似之處，最突出的是實行會員制。然而兩種風(fēng)險投資方式還是有諸多不同：第一，交易對象屬性不同，前者對象是期貨合同，后者對象是作為現(xiàn)貨上的證券，證券交易屬于現(xiàn)貨交易范疇。第二，目的、功能不盡相同。前者主要是為生產(chǎn)商、供銷商提供保值、轉(zhuǎn)移價格風(fēng)險渠道以及為投機(jī)者提供賺取利潤的機(jī)會；后者主要目的在于投資或改善公司資本結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)重組等。第三，所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移不同。前者大多通過對沖替代履約義務(wù)，只有極少數(shù)未平倉合同到期后才發(fā)生所有權(quán)移轉(zhuǎn)（股指、利率期貨例外），而后者則必須移轉(zhuǎn)證券所有權(quán)，而且還須辦理過戶登記。第四，行情操作方面，前者可以賣空，而后者則不允許賣空，即沒有證券或證券不足是不允許賣空的。第五，交易市場屬性方面，市場結(jié)構(gòu)相同，即由交易所（市場核心）、經(jīng)紀(jì)公司（交易中介）、結(jié)算所（交易安全保證）組成，但前者屬初級市場，后者屬次級或二級市場。期貨投資者考慮的是供求因素，而證券投資者除考慮證券本身的供需外，更重要的是各上市公司本身的狀況。第六，交易保證金性質(zhì)方面，前者是一種履約擔(dān)保金，后者是部分付款。第七，利潤、風(fēng)險不同。前者是一種買空賣空式的保證金買賣，其本質(zhì)是“小本搏大利”的杠桿交易，因而風(fēng)險高，盈利率可達(dá)成本的30%以上，虧損率亦極高。后者風(fēng)險較前者小，盈利率僅7%左右。第八，價格變動是否限制不同，前者每天都有價格的高低限制，后者無。第九，時間性不同。前者必須注意時間因素，后者則不然。因為期貨合同在履行期屆滿前，若未對沖則必須履行交貨或收貨義務(wù)，而證券投資者取得的是證券所有權(quán)，所以一般無期限限制。
（三）期貨交易與賭博區(qū)別
期貨交易自產(chǎn)生以來，反對或要求禁止期貨交易的呼聲不斷，以致19世紀(jì)90年代美國、法國都曾通過禁止期貨交易的法案，其原因在于認(rèn)為期貨交易中的投機(jī)活動與賭博相同，而且是一種不誠實、不公平的賭博。然而，期貨交易的合法投機(jī)者也是風(fēng)險投資者，投機(jī)（speculate）英文本意為“預(yù)測”，是一種利用市場價格波動，預(yù)測市場價格波動方向甘冒特殊風(fēng)險，希圖獲取特殊利潤的買空或賣空某種期貨合約的行為，期貨市場少不了投機(jī)者，期貨交易二功能的正常發(fā)揮有賴于投機(jī)者的積極參與，因而期貨交易與賭博還是有顯著區(qū)別的：第一，風(fēng)險來源性質(zhì)不同。二者均隱含著大賺、大虧的風(fēng)險，但前者的風(fēng)險客觀存在于商品生產(chǎn)和購銷過程中，存在于金融市場里貨幣和證券的交易上，這些價格變動風(fēng)險通過期貨交易轉(zhuǎn)移給了投機(jī)者承擔(dān)，因而投機(jī)是基于經(jīng)濟(jì)的合理行動。賭博風(fēng)險存在于賭博賽局，是人為制造的。第二，風(fēng)險程度不同。期貨交易投機(jī)者作為風(fēng)險投資者可通過分析商品供需狀況及市場價格走勢而作出買賣期貨合同決定，因而是理性的“經(jīng)濟(jì)人”，其所能承受的風(fēng)險程度也是可控的。賭博全憑運(yùn)氣，風(fēng)險大小主要取決于賭金多寡。第三，社會作用不同。期貨交易具有套期保值，價格發(fā)現(xiàn)的功能，而這兩大功能作用發(fā)揮主要應(yīng)歸功于期貨投機(jī)者，因而投機(jī)者的投機(jī)活動有社會價值，而賭博是人與人間金錢的無益轉(zhuǎn)讓，它吸收了時間和資源，但并不能為社會創(chuàng)造出新價值，且容易帶來社會問題，充其量只有娛樂作用而已。
第二節(jié) 期貨交易功能及風(fēng)險管理制度
一 、期貨交易功能
完整的期貨市場由期貨投資者、中介者（期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)）和組織者（期貨交易所、期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)）、監(jiān)管者組成。其中期貨投資者又分為套期保值者和期貨投機(jī)者，他們是期貨市場上最活躍的交易主體，從期貨投資者的這一分類可以看出期貨交易的基本經(jīng)濟(jì)功能。
CBOT認(rèn)為“期貨市場最重要的兩個功能就在于其風(fēng)險轉(zhuǎn)移和價格發(fā)現(xiàn)機(jī)制。套期保值者可以通過期貨市場，將價格風(fēng)險轉(zhuǎn)移給愿意承擔(dān)該風(fēng)險的投機(jī)商。期貨市場還在某一特定時間內(nèi)為國際市場提供某一具體商品或金融證券真實價值的價格信息�！盵1][P9]這是對期貨交易功能的經(jīng)典概括。董輔礽認(rèn)為“期貨市場的功能和作用應(yīng)區(qū)分為固有的功能和作用與派生的功能和作用。期貨市場的固有的功能和作用，說到底還是兩條：①套期保值，以規(guī)避價格風(fēng)險；②發(fā)現(xiàn)價格，預(yù)測未來價格的走勢。這些功能是期貨市場所固有的，是其它金融市場、商品市場所不具有的。以前，人們在市場交易中逐漸創(chuàng)造出期貨交易，也是出于上述兩條實際需要，至于期貨市場的其它功能和作用，如避免“三角債”等等，則是期貨市場派生出來的功能和作用……具有可替代性，而上述兩個固有的功能和作用則具有不可替代性�！盵6][P12]
套期保值是套用期貨合同為現(xiàn)貨市場上的實物商品或金融商品交易進(jìn)行保值，以轉(zhuǎn)移在現(xiàn)貨市場上可能遭受到的價格風(fēng)險。因為期貨價格與現(xiàn)貨價格基本上保持大致相同的趨勢，當(dāng)期貨合同交割期到來時，期貨價格與現(xiàn)貨價格互相趨同，合而為一。套期保值具有四方面特征：交易方向相反，即在現(xiàn)貨、期貨市場上同時采取相反的操作；商品相同或相關(guān)；商品數(shù)量相等或大致相等；交割月份相同或相近。套期保值的根本目的是鎖定現(xiàn)貨市場上商品的價格成本，使經(jīng)營者能夠獲取正常利潤，套期保值也有可能失去在現(xiàn)貨市場上獲得更多利潤的機(jī)會，因而它是一種防御性交易策略，即鎖定成本交易策略而非盈利性交易策略�！耙虼颂灼诒Ｖ嫡卟粦�(yīng)存有通過套期保值交易而獲利的想法。對于一個資深的套期保值者而言，確定一個可以保護(hù)其投資的市場目標(biāo)要比擔(dān)心失去獲利機(jī)會的可能性更為重要�！盵1][P81]
價格發(fā)現(xiàn)是指期貨市場特有的形成權(quán)威價格的功能。期貨交易所采用公開的集中競價交易，反映了商品的供求及影響商品供求的各種因素的作用。期市的價格發(fā)現(xiàn)功能，主要表現(xiàn)于各種影響供求關(guān)系的因素被人們發(fā)現(xiàn)并且通過期貨價格的升降反映這些因素作用的大小和強(qiáng)弱，即在期貨市場內(nèi)對各種各樣商品進(jìn)行交易的結(jié)果，能夠產(chǎn)生這些商品的期貨價格體系，這種價格體系唯一地產(chǎn)生于期貨交易過程中，集中地反映了各種供求結(jié)果。因而期貨市場的價格發(fā)現(xiàn)功能遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于現(xiàn)貨市場由買賣雙方?jīng)Q定未來價格的功能。
二 、期貨交易風(fēng)險管理制度
期貨交易運(yùn)作流程一般都要經(jīng)過以下步驟：選定經(jīng)紀(jì)公司，開立交易帳戶；下訂單，傳送交易指令，場內(nèi)集中競價成交，交易確認(rèn)，結(jié)算，平倉或交割。由于期貨交易是高度市場化、高度組織化、風(fēng)險最大的交易形式，因而期貨交易流程必須有嚴(yán)密的規(guī)則進(jìn)行規(guī)范，以確保期貨交易的秩序化、制度化，在這些規(guī)則中最重要的是風(fēng)險管理制度。
第一，保證金制度。保證金是指期貨交易者按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)交納的資金，用于結(jié)算和保證履約。保證金是期貨市場的血液，是對履行期貨合同的一種擔(dān)保，因而保證金一般只占合約總金額的5—15%。初始保證金是初次交易前存入交易帳戶的。交易中由于價格波動，客戶所持期貨合約價格每日不同，因而需根據(jù)每日結(jié)算情況決定是否補(bǔ)交保證金，補(bǔ)交的即是追加保證金。保證金便利了期貨合同的概括轉(zhuǎn)讓，保證了交易所業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行，亦使交易所贏得了很高信譽(yù)。
第二，每日結(jié)算制度，又稱每日無負(fù)債結(jié)算制度。結(jié)算是根據(jù)期貨交易所公布的結(jié)算價格對交易雙方的交易盈虧狀況進(jìn)行的資金清算。期貨交易須每日結(jié)算，盈余者可提取利潤，虧損者須追加保證金。
第三，漲跌停板制度，即交易價格波幅限制制度。期貨合約在一個交易日中的交易價格不得高于或低于規(guī)定的漲跌幅度，超出該漲跌幅度的價格將被視為無效，不能成交，這一制度能有效扼制過度投機(jī)。
第四，持倉限額和大戶持倉報告制度。持倉限額是指期貨交易所對期貨交易者的持倉量（期貨交易者所持有的未平倉合約的數(shù)量）規(guī)定的最高數(shù)額，又稱交易頭寸限制制度，大戶持倉一旦達(dá)到這一限額，交易者就應(yīng)當(dāng)逐日向交易所報告。交易頭寸限制制度與大戶持倉報告制度主要適用于投機(jī)交易者，以防止其過度投機(jī)，沖擊市場。
第五，風(fēng)險準(zhǔn)備金制度。期貨交易所，期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)按證監(jiān)會的規(guī)定提取、管理和使用風(fēng)險準(zhǔn)備金。期貨交易所應(yīng)按手續(xù)費(fèi)收入的20%比例提取風(fēng)險準(zhǔn)備金，余額達(dá)到期貨交易所注冊資本10倍時，經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)后可不再提取，風(fēng)險準(zhǔn)備金須單獨(dú)核算，專戶存儲。
第三節(jié) 期貨法律關(guān)系
法律關(guān)系是法律規(guī)范調(diào)整一定的社會關(guān)系而在特定的法律主體之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。期貨法的調(diào)整對象就是期貨交易者和監(jiān)督管理者在期貨交易以及對期貨交易進(jìn)行監(jiān)督管理過程中所發(fā)生的各種社會關(guān)系。[7][P14]包括兩方面，其一是期貨交易中平等主體之間的關(guān)系如期貨投資者之間的交易關(guān)系，投資者與經(jīng)紀(jì)公司之間的行紀(jì)關(guān)系，投資者與期貨投資咨詢公司間的服務(wù)關(guān)系，與投資基金管理公司之間的投資基金委托關(guān)系，這屬于私法法律關(guān)系；其二是期貨交易的監(jiān)督管理關(guān)系，即政府主管期貨業(yè)的行政機(jī)關(guān)（中國證監(jiān)會期貨部）對期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司、期貨投資咨詢公司、期貨業(yè)從業(yè)人員主體資格及行為的審核監(jiān)督，期貨交易所通過制定實施交易規(guī)則對期貨交易者、期貨經(jīng)紀(jì)公司的管理關(guān)系以及期貨業(yè)協(xié)會對期貨經(jīng)紀(jì)公司的自律性管理關(guān)系，這是公法法律關(guān)系，或者可說是行政法律關(guān)系。兩方面關(guān)系構(gòu)成了期貨法律關(guān)系。
一 、期貨法律關(guān)系主要是一種商事法律關(guān)系
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