[ 秦德良 ]——(2005-11-10) / 已閱70918次
（二）未遂形態(tài)
從結(jié)果犯角度看，行為主體已經(jīng)進(jìn)入期市，下達(dá)交易指令，買進(jìn)或賣出與其所掌握的內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨合約，但交易不成功或交易雖成功，但內(nèi)幕交易數(shù)額未超過20萬元（指交易保證金）或不法獲利或減輕損失額數(shù)額過少；從行為犯角度看，行為主體從事內(nèi)幕交易，泄露內(nèi)幕信息不超過兩次，且造成的損失小，影響小，或使期貨交易價格，交易量產(chǎn)生的波動小。
（三）中止形態(tài)
掌握內(nèi)幕信息的行為主體雖作好入市準(zhǔn)備或泄露內(nèi)幕信息準(zhǔn)備，但在入市前放棄入市決定或在泄露內(nèi)幕信息前決定保守內(nèi)幕信息構(gòu)成預(yù)備中止。本罪結(jié)果犯未遂情況下，行為主體自動放棄內(nèi)幕交易行為構(gòu)成未遂中止。
本罪預(yù)備、未遂、中止三形態(tài)可以幫助我們更具體地認(rèn)識本罪，但由于期市上內(nèi)幕交易行為性質(zhì)的復(fù)雜性，本罪的行政犯屬性，三形態(tài)的輕危害性，因而三形態(tài)沒必要予以犯罪化。
五 、本罪的認(rèn)定
（一）內(nèi)幕信息的認(rèn)定
認(rèn)定本罪首先要認(rèn)定內(nèi)幕信息，其次認(rèn)定內(nèi)幕人員或準(zhǔn)內(nèi)幕人員。內(nèi)幕信息是指可能對期貨市場價格產(chǎn)生重大影響的尚未公開信息。它具有二特點(diǎn)：尚未公開性，重大性。根據(jù)信息披露制度要求，及時、準(zhǔn)確、真實(shí)、全面地公開了的信息不是內(nèi)幕信息；按規(guī)定尚未公開的信息如果不可能對期貨價格產(chǎn)生重大影響的也不是內(nèi)幕信息。因而二特點(diǎn)齊備的信息才是內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息源主要來自期貨行政監(jiān)管機(jī)關(guān)及相關(guān)管理機(jī)關(guān)如證監(jiān)會、財(cái)政部、中國人民銀行等，期貨交易所，會員、大客戶等。內(nèi)幕信息種類有政策面信息，即關(guān)于期市管理，期市合約品種，交易規(guī)則變化等的信息，市場交易信息即期貨交易所會員，客戶的資金和交易動向等。所以認(rèn)定內(nèi)幕信息首先要看信息源和信息種類；其次看是否以公開；最后看該信息能否對期貨價格產(chǎn)生重大影響。實(shí)踐中往往幾種重要信息交錯，單獨(dú)看都可能是內(nèi)幕信息，但交錯混雜影響期貨價格的結(jié)果卻可能說明它不是內(nèi)幕信息。
（二）內(nèi)幕人員的認(rèn)定
內(nèi)幕人員首先是指由于其管理地位、監(jiān)督地位或者職業(yè)地位，或者作為雇員、專業(yè)顧問履行職務(wù)，能夠長期接觸或獲得內(nèi)幕信息的人員，當(dāng)然包括單位。這說明內(nèi)幕人員有二特點(diǎn)：一是職務(wù)性，即從事履行與期貨業(yè)或相關(guān)行業(yè)有關(guān)的職務(wù)；二是能掌握內(nèi)幕信息。其次，非法獲取內(nèi)幕信息的其它人員視為內(nèi)幕人員即“準(zhǔn)內(nèi)幕人”，準(zhǔn)內(nèi)幕人強(qiáng)調(diào)獲得內(nèi)幕信息的非法性，若合法取得則不是準(zhǔn)內(nèi)幕人。因而認(rèn)定內(nèi)幕人，首先看其所履行的職務(wù)；其次看其是否掌握了內(nèi)幕信息；最后，對沒有履行上述職務(wù)者，看其獲取內(nèi)幕信息手段的性質(zhì)。
（三）泄露內(nèi)幕信息罪與泄露國家秘密罪的區(qū)別
首先，二者客體不同，后罪客體是國家保密制度和國家機(jī)關(guān)的正常活動。其次，二罪行為標(biāo)的不同，后罪是國家秘密，當(dāng)然國家秘密有的也可能成為內(nèi)幕信息。再次，主觀方面，前罪是故意，后罪可以是故意，也可以是過失。最后，主體方面，前罪可以是單位。
若泄露的內(nèi)幕信息屬國家秘密，則行為人的一行為符合二罪構(gòu)成要件，屬法條競合，應(yīng)以后罪處理。
第二節(jié) 操縱期貨交易價格罪
操縱期貨交易價格罪，是指期貨交易所會員或客戶或其他主體為了獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，故意違反國家有關(guān)期貨交易法律、法規(guī)，單獨(dú)或合謀使用不正當(dāng)手段，嚴(yán)重扭曲期貨交易價格，損害期貨投資者利益，擾亂期貨市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪是典型的行政犯，目的犯，情節(jié)（嚴(yán)重）犯。
一 、本罪構(gòu)成要件分析
（一）客體
本罪客體是期貨投資者的合法權(quán)益以及國家對期貨交易價格的管理制度。投資者參與期貨交易目的是通過分析期市價格變動趨勢來進(jìn)行套期保值或投機(jī)交易，而正常的供求關(guān)系變化則是投資者正確分析期貨合約價格走勢的關(guān)鍵。操縱期市行為造成了虛假的供求關(guān)系，導(dǎo)致多數(shù)投資者作出不當(dāng)?shù)耐顿Y判斷，因而侵害了其合法權(quán)益，同時操縱行為違反了期貨交易的“公開、公平、公正”原則，改變了公平競爭，統(tǒng)一集中競價的市場屬性，導(dǎo)致市場壟斷出現(xiàn)，破壞期貨市場功能，因而擾亂了國家對期貨交易價格的管理制度。
（二）客觀方面
表現(xiàn)為違反期貨交易法律、法規(guī)，單獨(dú)或合謀利用資金或信息等資源優(yōu)勢，使期貨交易價格發(fā)生嚴(yán)重扭曲，情節(jié)嚴(yán)重的行為事實(shí)。首先表現(xiàn)為違反期貨交易法律法規(guī)，這是本罪屬行政犯的自然要求。其次，表現(xiàn)為從事各種操縱期貨交易價格的行為事實(shí)。第一是單獨(dú)操縱，即交易所會員或客戶對某期貨合約的大量買入或賣出，或短期內(nèi)反復(fù)買進(jìn)賣出，借以抬高或壓低該期貨合約價格。第二是合謀或聯(lián)手操縱，主要是若干交易所會員或客戶聯(lián)合起來利用資金優(yōu)勢，持倉優(yōu)勢或信息優(yōu)勢對某期貨合約全部買入，然后抬高價格拋出，或先賣出又買回等數(shù)量的期貨合約，反復(fù)操作，誘使其他投資者跟進(jìn)，促使價格向有利于聯(lián)手方變動；或先低價拋出大量期貨合約，使其價格下跌，待大批投資者跟進(jìn)時再以更低價連續(xù)吃進(jìn)。第三，通謀買賣或約定買賣，即會員或大戶以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行某類期貨合約交易，就可能造成該類期貨合約價格變動，大批投資者跟進(jìn)。第四，以自己為交易對象，自買自賣某類期貨合約，并未實(shí)際增加期貨交易量，然而易造成一種假象，誘導(dǎo)其他投資者跟進(jìn)，影響交易價格。自買自賣或者表現(xiàn)為會員或客戶利用自己的不同帳戶交易，交易對象、價格、數(shù)量大致相同，不同帳戶交易方向相反，或者表現(xiàn)為利用帳戶以沖銷轉(zhuǎn)帳方式反復(fù)作價從事自買自賣，實(shí)際支出的只是部分手續(xù)費(fèi)，卻抬高或壓低交易價格，或表現(xiàn)為通過委托不同的經(jīng)紀(jì)公司進(jìn)行自買自賣。第五，其他操縱行為，如聲東擊西方法，即抬高或壓低甲期貨合約價格以操縱乙期貨合約價格，制造謠言，散布虛假信息以操縱某類期貨合約價格，囤積實(shí)物以影響該類期貨合約價格等。五類行為事實(shí)認(rèn)定應(yīng)將“操縱”事實(shí)與“價格波動”聯(lián)系起來，無波動，則無以操縱。最后，上述行為事實(shí)須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，對此認(rèn)定一般從受損投資者的損失額（一般在五十萬元以上）、行為人的非法獲利額或不當(dāng)減少的損失額，期貨交易量和交易價格的波幅，行為人是否以暴力脅迫手段強(qiáng)迫他人操縱交易價格，行為人是否因操縱行為而多次受到行政處罰，操縱行為所造成的社會影響大小等方面去考慮。本罪行為方式一般以作為方式實(shí)施。
（三）本罪主體
一般主體，一般為期貨交易所會員或客戶，部分情況下可能包括期貨管理人員或期貨交易所從業(yè)人員，既可能是上述自然人，也可能是上述單位。
（四）主觀方面
直接故意且有獲取不正當(dāng)利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)目的。該罪是情節(jié)（嚴(yán)重）犯，若從行為犯方面考慮，故意內(nèi)容只要求行為人明知其行為事實(shí)并希望實(shí)施即可；若從結(jié)果犯方面考慮，故意內(nèi)容則要求行為人明知其操縱和價格波動事實(shí)及可能造成其不當(dāng)獲利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)結(jié)果，并希望其不當(dāng)利益取得或風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁結(jié)果實(shí)現(xiàn)。
二 、本罪未完成形態(tài)分析
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