[ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱85251次
第三部分、抵押權(quán)
一、抵押權(quán)的定義、特征與抵押的定義
（一）、抵押權(quán)的定義：抵押權(quán)是指對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而供擔保的不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。
（二）、抵押權(quán)的特征：１、抵押權(quán)的標的是債務(wù)人或者第三人提供擔保的不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)；２、抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標的物的占有；３、抵押權(quán)是就抵押物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
（三）、抵押的定義：抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以該財產(chǎn)的折價或者以變賣、拍賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
[法：３３條]本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。
二、抵押權(quán)的設(shè)立
（一）、抵押合同的內(nèi)容以及相關(guān)規(guī)定
１、被擔保的主債權(quán)種類、數(shù)額；
２、債務(wù)人履行債務(wù)的期限；
３、抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；
４、抵押擔保的范圍；
５、當事人認為需要約定的其他事項。
[法：３９條]抵押合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容：
（一）被擔保的主債權(quán)種類、數(shù)額；
（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；
（三）抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；
（四）抵押擔保的范圍；
（五）當事人認為需要約定的其他事項。
抵押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。
[解：５６條１款]抵押合同對被擔保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。
[法：４０條]訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。
[解：５７條１款]當事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。
[解：５２條]當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效。
[解：５３條]學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。
[解：５４條]按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。
共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。
[解：６９條]債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。
（二）、抵押登記
１、必須辦理抵押登記的財產(chǎn)。
１）、無地上定著物的土地使用權(quán)；
２）、城市房地產(chǎn)和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物；
３）、竹木；
４）、航空器、船舶、車輛；
５）、企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)
辦理抵押物登記的部門如下：
（一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；
（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；
（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；
（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；
（五）以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。
[法：４1條] 當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
[解：５６條２款]法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當承擔賠償責任。
[解：５８條]當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。
因登記部門的原因致使抵押物進行連續(xù)登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并依此確定抵押權(quán)的順序。
[解：５９條]當事人辦理抵押物登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。
[解：６１條]抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。
２、自愿辦理抵押登記的財產(chǎn)。
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