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  • 擔保法釋義研究

    [ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱85249次

    [法:53條]債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù),可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權人可以向人民法院提起訴訟。
    抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。
    [解:73條]抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權設定時約定價值的,應當按照抵押物實現(xiàn)的價值進行清償。不足清償?shù)氖S嗖糠,由債務人清償?br> 1、拍賣。
    [法:55條]城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后,土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時,可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣,但對拍賣新增房屋所得,抵押權人無權優(yōu)先受償。
    依照本法規(guī)定以承包的荒地的土地使用權抵押的,或者以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的土地使用權抵押的,在實現(xiàn)抵押權后,未經(jīng)法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。
    [法:56條]拍賣劃撥的國有土地使用權所得的價款,在依法繳納相當于應繳納的土地使用權出讓金的款額后,抵押權人有優(yōu)先受償權。
    2、折價。
    [解:57條2款]債務履行期屆滿后抵押權人未受清償時,抵押權人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物。但是,損害順序在后的擔保物權人和其他債權人利益的,人民法院可以適用合同法第七十四條、第七十五條的有關規(guī)定。
    3、變賣。
    (三)、抵押權的實現(xiàn)和訴訟時效
    1、對抵押權的限制:A:規(guī)定抵押權的除斥期間。B:抵押權因除權判決而消滅。
    2、訴訟時效的司法實踐:我國司法實踐中的做法是擔保物權所擔保的債權的訴訟時效屆滿后,擔保物權人可以在訴訟時效屆滿后的2年內(nèi)行使擔保物權。
    五、抵押權的終止
    1、主債權消滅。
    [法:52條]抵押權與其擔保的債權同時存在,債權消滅的,抵押權也消滅。
    2、抵押物消滅。
    [法:58條]抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金,應當作為抵押財產(chǎn)。  
    3、抵押權實行。
    六、特殊抵押權
    (一)、共同抵押
    1、共同抵押定義:共同抵押是指為同一債權就數(shù)個物設定的抵押。
    2、共同抵押的實現(xiàn):
    第一,如果限定了各個抵押物的負擔金額時,應當按照當事人的約定,就各個抵押物的賣得價金分別就其負擔金額進行清償。
    第二,如果未限定各個抵押物的負擔金額時,抵押權人原則上可以任意就設定共同抵押的某個抵押物的賣得價金受償。
    [解:75條2款]同一債權有兩個以上抵押人的,當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的,抵押權人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權。
    (二)、最高額抵押
    1、最高額抵押的定義:最高額抵押是指對于將來發(fā)生的債務,預先確定一最高的限度,設定的抵押。
    [法:59條]本法所稱最高額抵押,是指抵押人與抵押權人協(xié)議,在最高債權額限度內(nèi),以抵押物對一定期間 內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權作擔保。
    2、適用范圍:
    [法:60條]借款合同可以附最高額抵押合同。
    債權人與債務人就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同,可以附最高額抵押合同。
    3、最高額抵押的擔保范圍:
    [解:81條]最高額抵押權所擔保的債權范圍,不包括抵押物因財產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權。
    4、最高額抵押的相關規(guī)定:
    [法:61條]最高額抵押的主合同債權不得轉讓。
    [法:62條]最高額抵押除適用本節(jié)規(guī)定外,適用本章其他規(guī)定。
    [解:82條]當事人對最高額抵押合同的最高限額、最高額抵押期間進行變更,以其變更對抗順序在后的抵押權人的,人民法院不予支持。
    [解:83條]最高額抵押權所擔保的不特定債權,在特定后,債權已屆清償期的,最高額抵押權人可以根據(jù)普通抵押權的規(guī)定行使其抵押權。
    抵押權人實現(xiàn)最高額抵押權時,如果實際發(fā)生的債權余額高于最高限額的,以最高限額為限,超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я;如果實際發(fā)生的債權余額低于最高限額的,以實際發(fā)生的債權余額為限對抵押物優(yōu)先受償。
    (三)、財團抵押
    財團抵押是指將企業(yè)現(xiàn)有的財產(chǎn),包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他權利視為一個整體,于其上成立抵押。

    第四部分、質(zhì)權

    一、質(zhì)權的概念、特征和質(zhì)押的概念
    (一)、質(zhì)權的概念:質(zhì)押是指為了擔保債權的履行,債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者權利移交債權人占有,當債務人不履行債務時,債權人就其占有的財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬。質(zhì)權又可分為動產(chǎn)質(zhì)權和權利質(zhì)權。
    (二)、質(zhì)權的特征:1、質(zhì)權是為擔保債權的履行而設定的,它是從屬于主債權的擔保物權;2、質(zhì)權是一種動產(chǎn)質(zhì)權或者權利質(zhì)權,對不動產(chǎn)不能設定質(zhì)權;3、質(zhì)權須移轉質(zhì)物的占有,質(zhì)權以占有標的物為成立要件。
    (三)、質(zhì)押的概念:質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有,將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時,債權人有權依照法律的規(guī)定以該財產(chǎn)的折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
    [法:63條]本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押,是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有,將該動產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時,債權人有權依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

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